Материал: Николюкин С.В. - Международный ГП
156
требуется в силу особых обстоятельств, например неточности формулировки арбитражного соглашения, либо когда ответчиком оспаривается действительность арбитражного соглашения и др..146
Вопросы и задания для самоконтроля
1.Что представляет собой международный коммерческий арбитраж и какова его сущность?
2.Выделите основные теории происхождения международного коммерческого арбитража..
3.Каковы преимущества международного коммерческого арбитража?
4.Назовите основные теории природы международного коммерческого арбитража..
5.Какие выделяют виды международного коммерческого арбитража?
6.Что представляет собой компетенция международного коммерческого арбитража?
7.В чем заключается особенность правового регулирования международного коммерческого арбитража?
146 Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 2001– 2002 гг.. / сост.. М. Г. Розенберг.. — М.., 2004.. — С.. 13..
Глава 10
Применимое право в международном коммерческом арбитраже
Ключевые термины и понятия: применимое право; особенности соглашение о применимом праве; признаки соглашения о применимом праве; подходы к выбору применимого права; особенности выбора применимого права; применимое право в международных договорах; применимое право в актах ненормативного характера.
10.1.Понятие и признаки соглашения о применимом праве
Исходным принципом определения применимого права международным коммерческим арбитражем является выбор права сторонами граж- данско-правового договора..
Под применимым правом, регулирующим отношения сторон по заключенной внешнеэкономической сделке, следует понимать ма- териально-правовые нормы, содержащиеся в нормативно-право- вых актах национального законодательства, международных актах и обычаях, которые стороны по взаимному согласию избирают.
Законодательство Российской Федерации, в частности ГК РФ, позволяет выделить следующие особенности соглашения о применимом праве:
а) это соглашение имеет специфический предмет. Т.е. субъекты международной коммерческой сделки, определяя применимое право, могут по своему усмотрению обратиться как к российскому, так и к ино странному праву, нормам международных соглашений, регулирующих соответствующий круг общественных отношений и общим принципам права, международным обычаям и обыкновениям. Иными словами, они вправе сделать выбор между материально-правовым и коллизионным способом воздействия на договорные отношения;
158
б) соглашение о применимом праве является не обязанностью,
аправом сторон. По общему правилу, такое соглашение не относится к необходимым условиям договора осложненного иностранным эле ментом. Нам же представляется, что соглашение о применимом праве следует относить к числу существенных условий договора, поскольку отсутствие указания на применимое право делает процедуру рассмотре ния спора коммерческим арбитражем затруднительной, прежде всего, это связано с поиском коллизионных норм;
в) заключая соглашение о применимом праве, контрагенты пресле дуют цель более полно урегулировать свои права и обязанности по до говору и иные элементы обязательственного статута договора;
г) стороны договора вправе выбрать применимое право как в мо мент заключения договора, так и в последующем, после его заключения. Следуя положениям ст.ст. 158 и 434 ГК РФ, соглашение о применимом праве может быть заключено как в письменной, так и в устной форме.
Анализ действующего законодательства позволяет выделить основные признаки соглашения о применимом праве..
Во-первых, соглашение о применимом праве имеет особый предмет,
аименно выбор права, которым будут регулироваться права и обязанности сторон по договору и иные элементы обязательственного статута, указанные в ст.. 1215 ГК РФ.. Кроме того, на основе избранного права будут разрешаться возможные конфликты между сторонами..
Во-вторых, заключение соглашения о применимом праве является не обязанностью, а правом сторон.. Хотя, целесообразно условие о применимом праве относить к существенным условиям арбитражного соглашения
В-третьих, заключая соглашение о применимом праве, стороны не преследуют цели непосредственно установить, изменить или прекратить какие-либо гражданские права и обязанности.. Они лишь стремятся полностью урегулировать свои права и обязанности по договору,
атакже иные элементы обязательственного статута договора, указанные в ст.. 1215 ГК РФ..
В-четвертых, действующее законодательство содержит достаточно гибкие правила заключения соглашения о применимом праве.. К примеру, в соответствии с п. 2 ст.. 1210 ГК РФ соглашение о применимом праве должно быть прямо выражено или определенно вытекать из условий договора или совокупности обстоятельств дела.. Следовательно, соглашение о применимом праве может быть заключено как в письменной, так и в устной форме (ст.. 158 и 434 ГК РФ)..
В-пятых, представляется, что положения ст.. 1210 ГК РФ о праве сторон выбирать применимое право «в последующем» (п.. 1) или «по-
159 
сле заключения договора» (п.. 3) дают основания для вывода о допустимости изменения ранее заключенного соглашения о применимом праве.. Например, в ходе судебного процесса стороны могут достичь соглашения о применении к их договору иного права, чем указано в самом договоре147..
В настоящее время существует три подхода к выбору применимого права удовлетворяющего потребности участников международного коммерческого оборота..
Первый подход — так называемый международный — подход предполагает, что международный коммерческий арбитраж никак не связан с законодательством страны проведения арбитражного разбирательства, а осуществляется исключительно на основе процедуры, разработанной самими сторонами арбитражного разбирательства..
Второй подход, заключается в том, что законодательство в месте проведения арбитражного разбирательства проводит различие между арбитражем международным и внутренним.. Международный арбитраж, как правило, меньше связан с местом проведения арбитражного разбирательства, а поэтому законодатель может предусмотреть меньше оснований для судебного вмешательства и меньше императивных норм в законодательстве, регулирующем деятельность международного коммерческого арбитража..
Третий подход предполагает, что существует только единый закон, регулирующий деятельность как международного арбитража, так и внутреннего, но это не мешает проводить модернизацию законодательства к выгоде обоих механизмов разрешения споров..
10.2.Особенности выбора применимого права сторонами
В соответствии с п. 2 ст.. 1210 ГК РФ соглашение сторон о применимом праве выражается либо прямо, либо вытекает из условий договора или сопутствующих обстоятельств..
Положения сторон о применении права определенного государства должны быть, во первых, ясными и недвусмысленными; во вторых, они не должны вызывать проблем при установлении автономии воли по умолчанию.. А именно:
147 Николюкин С. В. Арбитражные соглашения и компетенция международного коммерческого арбитража.. Проблемы теории и практики.. — М..: ИД «Юриспруденция», 2009.. — С.. 87–97..
160
отсылка сторон к актам определенного правопорядка используется как индиция для заключения о том, что для регулирования договорного правоотношения стороны выбрали право государства, к которому относятся эти акты..
соглашение об исполнении обязанностей обеих сторон в одном и том же месте используется как основание для заключения о том, что для регулирования договора стороны выбрали право государства, в котором должны быть исполнены эти обязанности..
соглашение о компетенции суда (судов) или арбитража определенного государства для разрешения споров по договорным отношениям используется как индиция о применении права этого государства (Кто выбирает судью, тот выбирает и право);
общее гражданство сторон используется как основание для заключения о выборе права государства, гражданами которого являются стороны, в качестве применимого для регулирования договорного правоотношения148..
Установить наличие соглашение о применимом праве, когда это прямо выражено, как правило, для арбитража не создает ка- ких-либо проблем.. Такое соглашение чаще всего входит в состав договора..
Существуют различные способы оформления соглашения о применимом праве.. Во-первых, соглашение об определении применимого права включается в текст основного договора — договора, который должен регулироваться правом, определенным в соглашении.. Во-вторых, соглашение может отсылать посредством коллизионной нормы к праву определенного государства, которая содержит решение о применимом праве.. В-третьих, воля сторон договора в выборе применимого права может проявляться в определенных действиях..
Тем не менее, независимо от способа выражения воля сторон должна быть представлена, т. е.. определена.. В противном случае соглашение о выборе права будет отсутствовать и применимое право будут определять коллизионные нормы..
Очень часто стороны упускают возможность конкретно определить в договоре применимое право, и в этом случае, исходя из совокупности обстоятельств договорного правоотношения, необходимо сделать вывод о том, право какого государства стороны имели ввиду..
148 Бендевский Траян.. Международное частное право.. Учебник.. Перевод с македонского С. Ю. Клейн; Отв.. ред.. Е. А. Суханов.. — М..: Статут, 2005.. — С.. 322..