Материал: Николюкин С.В. - Международный ГП
186
чает компетенцию государственного суда.. Предпочтительным с точки зрения толкования является указание сторонами в арбитражном соглашении полного правильного наименования постоянно действующего арбитражного органа.. В противном случае компетенция арбитражного суда, в который обратился истец, может быть оспорена ответчиком со ссылкой на то, что стороны на самом деле намеревались установить компетенцию иного постоянного действующего арбитражного суда
ирешение может быть отменено..
Всоответствии с п..4 ст.. 234 АПК РФ при отмене решений по мотивам недействительности третейского соглашения заинтересованное лицо вправе предъявить иск в надлежащий государственный арбитражный суд по общим правилам процессуального законодательства.. Нельзя исключать и варианта, когда стороны могут учесть допущенные ошибки, составить доброкачественное арбитражное соглашение
ивновь прибегнуть к третейской форме рассмотрения спора..
Иногда в арбитражном соглашении указываются не наименование компетентного арбитражного суда, а иные индивидуализирующие его признаки, к примеру, орган, при котором он создан, место нахождения и т. д..
Вряде дел, рассмотренных МКАС в качестве компетентного арбитражного суда указывались «арбитражный суд ТПП в г. Москве», «Международный арбитражный суд при ТПП РФ», «Международный коммерческий арбитраж при ТПП РФ», «Международный коммерческий арбитражный суд при ТПП РФ в г. Москве» и т. п.. МКАС по таким делам принимал решение о своей компетенции рассматривать спор, в связи с тем, что из содержания арбитражного соглашения четко следовало волеизъявление сторон подчинить спор компетенции постоянно действующего арбитражного суда, находящегося в РФ, или находящегося в г. Москве, или созданного при ТПП РФ..
ВПостановлениях МКАС содержалось указание на то, что существует только один арбитражный суд, соответствующий признакам, указанным в арбитражном соглашении и неточность в наименовании арбитражного учреждения, допущенная в арбитражной оговорке контракта, не препятствует признанию наличия компетенции МКАС, учитывая ясность того, что обе стороны имели в виду именно МКАС, о чем свидетельствует их поведение (истец предъявил иск в МКАС, а ответчик представил возражения по существу заявленных требований) ..
Если содержащихся в арбитражном соглашении индивидуализирующие признаки арбитража недостаточно четко указаны, содержание волеизъявления сторон может быть установлено, во первых, путем толкования договора; во вторых, посредством изучения содержания пере-
187 
писки между сторонами, сохранившихся проектов договора, содержания предыдущих договоров между сторонами и т. д..
Круг споров, подлежащих рассмотрению в арбитраже
Арбитражное соглашение должно содержать указание на круг вопросов, которые должны быть рассмотрены составом арбитража.. Это могут быть все споры, вытекающие из контракта, или их часть.. Возможно заключение арбитражных соглашений, устанавливающих компетенцию одного арбитражного суда на рассмотрение некоторых вытекающих из контракта споров, и компетенцию иного арбитражного суда — на рассмотрение других споров, вытекающих из этого же контракта.. При этом необходимо внимательно относиться к терминологии арбитражного соглашения, поскольку употребление неточного термина может повлечь исключения ряда вытекающих из компетенции арбитражного суда, или вообще исключить компетенцию арбитражного суда на рассмотрение таких споров..
К примеру, арбитражная оговорка, устанавливающая передачу на рассмотрение арбитражного суда споров, связанных с исполнением контракта, может быть расценена как не допускающая рассмотрение в арбитраже споров об изменении, расторжении или недействительности контракта..
Применимое право
Значение применимого права, одного из существенных условий арбитражного соглашения велико.. Как отмечает М. Г. Розенберг, «… вопрос о применимом праве к конкретным отношениям признается узловым»169.. Применимым правом, регулирующим отношения сторон по заключенной внешнеэкономической сделке, следует считать мате- риально-правовые нормы, содержащиеся в нормативных актах национального законодательства и международно-правовых актах, которые стороны по взаимному согласию избирают..
Выбирая применимое право, участники сделки могут включить в арбитражное соглашение условие о том, что споры из него будут разрешаться в соответствии с национальным законодательством определенного государства (например, российским гражданским законодательством, в частности правом, подлежащим применению к гражданско-правовым отношениям осложненным иностранным элементом — разд.. VI ГК РФ), общими принципами права (например,
169 Розенберг М. Г. Контракт международной купли-продажи.. Современная практика заключения.. Разрешение споров. — 4 е изд.., перераб.. и доп.. — М..: Книжный мир, 2003.. — С.. 85..
188
Принципы УНИДРУА 2010 г..), торговыми обычаями (например, Инко- термс-2000), нормами международного торгового права –lexmercatoria, международными договорами (например, Венская конвенция 1980 г..) ..
Для установления права применимого к существу спора арбитры наиболее часто используют коллизионные нормы места арбитража; коллизионные нормы, которые арбитраж считает применимыми в конкретном случае; коллизионные нормы, имеющие отношение к спору; «прямой метод», заключающийся в избрании арбитрами применимых правовых норм без обращения к коллизионным нормам.. Как отмечает В. А. Канашевский неприменение арбитрами коллизионного права государства местонахождения арбитража ни в международных конвенциях, ни в национальном законодательстве не рассматривается как основание для отмены арбитражного решения или отказа в его принудительном исполнении170..
Случайные условия, которые могут быть включены в арбитражное соглашение по договоренности сторон, однако их отсутствие не лишает его юридического значения..
Случайные условия арбитражного соглашения
Место проведения арбитража
Условие о языке арбитражного соглашения
Количество арбитров
Процедура арбитражного разбирательства
Указание на допустимость или недопустимость обжалования арбитражного решения в арбитражном соглашении
Место проведения арбитража
Выбор места проведения арбитража обычно приобретает свою актуальность при разработке сторонами арбитражного соглашения..
При выборе страны места арбитража целесообразно отдавать предпочтение странам:
с которыми вопросы арбитража регламентированы международными торговыми договорами с участием России, содержа-
170 Канашевский В. А. Международное частное право.. — М..: Междунар.. отношения, 2006.. — С.. 657..
189 
щими постановления о признании арбитража и о принудительном исполнении вынесенных арбитражных решений (например, соглашение между СССР и Швецией 1976 г..);
являющимся участницами Нью-Йоркской конвенции 1958 г..;являющимся участницами Европейской конвенции 1961 г..;в которых действуют законы о международном коммерческом
арбитраже, как в России (США, Швеция и др..) ..
Арбитраж в таких странах будет иметь надежное правовое обеспечение и с точки зрения разбирательства, и с точки зрения исполнения арбитражных решений..
При выборе места арбитража сторонам желательно ознакомиться с особенностями местного арбитражного законодательства и практики международного коммерческого арбитража.. В связи с этим первостепенными вопросами, на которые следует обращать внимание, являются:
1)формальные требования, предъявляемые к арбитражному со глашению;
2)пределы вмешательства национальных судов в арбитражный процесс;
3)допустимость параллельных процессов по одному спору (сударбитраж);
4)возможность и степень судебного содействия арбитражному раз бирательству;
5)возможность консолидации нескольких однородных арбитраж ных дел в одно арбитражное производство;
6)возможность включения третьей стороны в арбитражный про
цесс;
7)порядок и условия отмены арбитражного решения;
8)толкование категории «public policy» и другие вопросы171.
Выбор места проведения арбитража может быть связан с:географическим характером.. Место арбитража должно быть
одинаково удобно и доступно для обеих сторон с точки зрения наличия эффективного транспортного сообщения (воздушного, автомобильного, железнодорожного).. Обычно в целях экономии средств принимаются во внимание места нахождения или места ведения деятельности сторон.. Многие стороны предпочитают указывать в качестве арбитража третью, нейтральную страну, не связанную ни со сторонами контракта, ни с местом его исполнения..
171 Зыков Р. Практические рекомендации по составлению арбитражной оговорки // Арбитражный и гражданский процесс. — 2008. — № 11.. — С.. 33–35..
190
политическим характером.. Политические факторы включают в себя стабильность политической ситуации в стране, безопасность и доступность места арбитража для всех сторон, в том числе возможность быстрого получения виз и отсутствие ограничений на въезд арбитров, сторон, их представителей, а также свидетелей и экспертов..
экономическим характером.. К числу экономических факторов относится беспрепятственный перевод средств из страны в страну места проведения арбитража, возможность ввоза и вывоза документов и вещественных доказательств, наличие развитой инфраструктуры — помещений для проведения слушаний дела, гостиниц для лиц, участвующих в процессе, средств связи и транспорта, административной поддержки—переводчиков, стенографистов, квалифицированных бухгалтеров, инженеров и т. п..
юридическим характером.. Важнейшим правовым фактором при определении места проведения арбитража является участие государства в Нью-Йоркской конвенции.. При отсутствии оснований для иного решения следует соглашаться на арбитраж только
втех странах, которые являются участницами этой конвенции..
Всвязи с тем, что условие о месте проведения арбитража не относится к существенным стороны вправе обойти этот вопрос молчанием, т. е.. не указывать его в арбитражном соглашении.. В таком случае решение должно быть принято в порядке, предусмотренном применимым арбитражным регламентом — составом арбитража либо арбитражным учреждением..
Регламенты МТП (п.. 1 ст.. 14) и Арбитражного института Стокгольмской торговой палаты (ст.. 13) предусматривают, что решение
оместе проведения арбитража в отсутствии соглашения сторон принимается, соответственно судом МТП либо Институтом..
Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ (п.. 1 ст.. 16) оставляет этот вопрос на усмотрение арбитров..
Международный регламент ААА занимает промежуточную позицию: администратор (ААА) вправе первоначально определить место проведения арбитража; в течение 60 дней после своего формирования состав арбитража вправе принять окончательное решение по этому вопросу (п.. 1 ст.. 13)..
Регламенты ЛМАС (п.. 1 ст.. 16), МКАС (§ 22), а также Вашингтонская конвенция (ст.. 62) устанавливают, что если стороны не договорились об ином, местом проведения арбитража будет место нахождения соответствующего арбитражного учреждения — соответственно, Лондон, Москва или Вашингтон..