IV. Мусульманское право и шариат не идентичные понятия. Понятие «мусульманское право» гораздо шире, чем понятие «шариат» и включает его в себя. Мусульманское право - это совокупность всех общеобязательных предписаний и принципов, как закрепленных в Коране и Сунне, так и полученных в результате толкования, обращенных к последователям мусульманской религии. Шариат же - это совокупность предписаний и принципов, закрепленных только в Коране и Сунне, более узкое понятие. Следовательно, в мусульманское право входят и нормы шариата, и нормы, полученные в результате деятельности богословов-правоведов различных толков.
V. Нормы уголовного права представляют собой наименее разработанную часть шариата, поэтому основное их количество было разработано богословами-правоведами в результате толкования.
Преступлению, согласно теории мусульманского уголовного права, можно дать следующее определение. Преступление - это нарушающее заповеди Корана, подрывающее авторитет ислама, общественно опасное деяние, направленное против морали, обычаев, распускающее правоверного мусульманина и иноверца, находящегося в пределах действия шариата, духовно, нравственно и религиозно, совершенное виновно и запрещенное Кораном и другими источниками мусульманского права под страхом наказания.
VI. Мусульманское право предусматривает жестокие и устрашающие наказания, имеющие ярко выраженный карательный характер. Такое наказание, во-первых, имеет своей целью не исправление преступника, не изоляцию его от общества, а является возмездием за совершенное противоправное деяние; во-вторых, выполняет профилактические функции, устрашая население путем публичных казней и экзекуций. Из этого следует, что наказание в мусульманских государствах является одним из видов борьбы с преступностью. Особенность такой борьбы заключается в том, что преступник лишается физической возможности совершения последующих преступлений либо путем его уничтожения - смертной казни, либо путем членовредительных наказаний. Например, вору положено отсекать кисти рук. Человек, лишенный кистей рук физически не может совершить кражу. К тому же такого вора всегда можно выделить среди людей и принять надлежащие меры против возможного совершения им преступления. Публичное исполнение жестоких наказаний психологически уничтожает преступные намерения у лиц, стоящих на преступном пути. Таким образом, исламская концепция борьбы с преступностью, возникшая в Арабском халифате, заключается в уничтожении преступности.
VII. Мусульманское право отличается особой близостью взаимосвязи норм права, правосознания и поведения. В такой ситуации правовая норма воспринимается верующими как выражение своих представлений о должном и справедливом, что предопределяет их готовность подчинять свое поведение данному правилу.
Исламская концепция борьбы с преступностью имеет довольно сильную внутреннюю сторону. Ислам с его широким кругозором стремится наставить личность и общество на правильный путь изнутри, поэтому нормирует внутреннюю жизнь индивидуума так же подробно, как и внешнюю жизнь общества, тем самым борясь с преступными проявлениями, изначально возникающими в мыслях человека. Мусульманин, свято почитающий каноны ислама, никогда не нарушит закон и не совершит преступление. Из этого можно сделать вывод, что в основе правопорядка лежит всеобщая нравственность. Истинный правопорядок будет существовать не в том государстве, которое силовыми методами пытается принудить граждан к законопослушанию, а в том, в котором граждане сознательно не пойдут на нарушение закона, желая находиться в духовном равновесии с обществом, принявшем эти законы. Любое преступление по сути своей аморально, и в том обществе, в котором внутренний запрет для человека будет сильнее внешнего, уровень преступности всегда будет невысоким.
VIII. Мусульманское право, возникнув в Арабском халифате, следующий важный этап своего развития прошло в Османской империи, под властью которой с XIV до начала XX в. находилось большинство территорий, населенных мусульманскими народами.
Особенностью правовой системы Османской империи является сосуществование религиозных законов и светских законов, исходящих от имени султана - канунов. Причины возникновения такой системы права следующие. К XV-XVI вв. Османское государство достигло максимального расширения своих границ. Султанская власть стала приобретать все большие черты абсолютизма. Стремясь расширить масштабы своей власти, султаны стали опираться на тюрко-монгольскую и византийскую модели политической организации, имеющие светскую основу. Но Османская империя являлась теократическим государством, и султан в своих действиях должен был опираться, в первую очередь, на божественное предначертание, а потом уже учитывать экономические и политические интересы, обеспечивать социальный порядок и безопасность людей. В итоге, первое стало определять порядок материального и духовного мира, а второе позволяло этот порядок поддержать, что и достигалось с помощью канунов. Предназначение шариата - вести верующих к совершенству при жизни и счастью после смерти. Канун направлен на установление порядка в государстве и ограждение граждан от насилия.
В настоящее время такая система (мазалим) принята в большинстве мусульманских стран. Возникновение такой системы стало первым шагом на пути модернизации исламской государственно-правовой концепции. Впоследствии в результате деятельности османских реформаторов идея разумного сочетания религиозного и светского начал в праве получила свое логическое развитие.
IX. В России мусульманское население всегда было и остается значительным. Исторически мирное развитие ислама в России определялось формулой “мир ислама” существует в “мире договора” и признает его. Власти, за рядом исключений, всегда проводили политику веротерпимости, давая возможность свободного развития ислама и мусульманского права. Курс некоторых русских царей на полное покорение завоеванных народов при помощи их христианизации оказался несостоятельным. Со второй половины XVIII в. он уступил место признанию неизбежности сосуществования христианства с исламом при сохранении господствующего положения христианской церкви, причем российские власти стали использовать мсульманское духовенство в интересах существующего строя.
Российские власти, понимая, что ислам для его приверженцев не только религия, но и свод правил поведения, уделяли должное внимание изучению мусульманского права.
Значительная часть мусульманского населения России сосредоточена на Кавказе, где традиционно в качестве правовой основы выступал адат - совокупность норм обычного права. С распространением ислама на Кавказе, адат и шариат стали неотделимы друг от друга и вошли в единую систему мусульманского права, действующую в этом регионе. Нормы шариата сыграли положительную роль в деле уменьшения уровня преступности на Кавказе, поскольку нормы адата, в отличие от норм шариата, не мешали распространению пьянства, грабежей и своеволия. Царская администрация, видя положительную роль ислама, не только не запрещала, но и всячески поддерживала шариат, считая его единственно приемлемым для мусульман правом, строила на его основе судебные органы в Кавказских областях.
X. С начала XX в. движение за модернизацию ислама неуклонно распространялось. В первую очередь это касалось права. Устаревшие нормы шариата пересматривались, под влиянием европейского права формировались новые нормы. С другой стороны, обновленческое движение, всплеск модернизации ислама и мусульманского права в первой половине XX в. послужил причиной возникновения ряда течений, призывающих к возвращению к первоначальной чистоте ислама (ваххабизм, панисламизм, различные фундаменталистские течения). Итогом этого стала поголовная «исламизация» государственно-правовых систем во многих государствах (Иран, Пакистан, Саудовская Аравия, Афганистан и др.), которая нередко используется правительстами этих стран в политических целях, что вызывает серьезные межрелигиозные и межнациональные противоречия.
Именно идея джихада - войны против неверных послужила основой применения террористических методов политической борьбы, используемых фундаменталистами. В то же время, фундаментализм - это, в первую очередь, политическое явление и идентифицировать его с исламом в целом нельзя.
XI. Либерально настроенный мусульманский мир стремится к установлению исламского миропорядка, который призывает к всеобъемлющей социальной справедливости. Об этом говорит ряд международно-правовых актов, принятых Организацией Исламская конференция (ОИК), в том числе Всеобщая исламская декларация прав человека 1981 г. Согласно этим положениям, любой закон и власть считаются освященными Богом, если они по сути своей справедливы и отвечают интересам общества. Основными компонентами системы права в современном мире либерального ислама являются: добровольное восприятие обязательства; гибкость как инструмент достижения соответствия между меняющейся социальной средой и неизменными принципами религии; вечный характер мусульманского права.
XII. К середине XX в. в ряде стран мусульманское право сохранило свои позиции, продолжая действовать в своем традиционном виде. Многие же исламские страны стали строить свои правовые системы с некоторыми отступлениями по двум основным образцам: романо-германскому и англосаксонскому. В то же время ни в одной традиционной мусульманской стране, кроме Турции, мусульманское право не потеряло полностью своих позиций в качестве системы действующих правовых норм.
В настоящее время наблюдается различное сочетание в государственных структурах светских и исламских элементов. По степени влияния ислама на государственно-правовые системы мусульманских стран их можно разделить на несколько групп. Первую группу составляют страны (Турецкая республика), конституционно-правовая структура и официальная идеология которых являются по существу светскими. Ко второй группе относятся те страны (Алжир, Марокко, Сирия, Египет и др.), в государственную структуру которых, в основном светскую, включены некоторые исламские положения. К этой группе относится большинство государств исламского мира. Третью группу представляют страны (Иран, Саудовская Аравия) официальная идеология которых обосновывает необходимость полного соответствия государственной структуры принципам ислама. К четвертой группе следует отнести бывшие страны социалистической ориентации (НДРЙ, Ангола, Уганда и др.). Это преимущественно Африканские светские государства, правовые системы которых в значительной мере содержат мусульманские правовые нормы и в настоящее время ориентируются на исламский мир. Пятую группу составляют страны, в которых мусульманское право является отдельной признаваемой господствующим правом частью общегосударственной системы права (среднеазиатские республики СНГ и Азербайджан). К шестой группе можно отнести государства и регионы, где мусульманское право действуя фактически, не признается юридически (Чечня, Дагестан).
XIII. Государственно-правовая система Турецкой республики прошла длительный этап становления, последовательно осуществив процесс секуляризации религии и придя в итоге к светской правовой системе. Правовые основы борьбы с преступностью в Турецкой республике по содержанию и структуре являются светскими. Однако, в турецком обществе существуют вековые традиции, в том числе и правовые, которые игнорировать нельзя. Чтобы разрешить эти противоречия законодатель нередко видоизменяет нормы шариата и под видом светских правовых норм включает в законодательство. Деятельность судебной системы и правоохранительных органов строится исключительно на светских, общеевропейских принципах и методах.
XIV. Государственно-правовая система в Иране прошла несколько этапов развития: от теократического к светскому и обратно к теократическому. В данном случае традиции оказались сильнее реформ и в итоге Иран превратился в исламскую республику, основанную на принципах шиитской государственно-правовой концепции. Правовая система в таком государстве полностью основана на нормах мусульманского права шиитского толка. Судебная власть принадлежит духовенству. Аналогичные процессы наблюдаются и в Саудовской Аравии, также являющейся теократическим исламским государством. Разница между ними в том, что Саудовская Аравия - абсолютная монархия, государственно-правовая система которой основывается на суннитско-ваххабитской концепции. В целом для обоих государств характерна всеобъемлющая власть духовенства, которое отстаивая свои позиции нередко использует шариат в качестве инструмента политической борьбы. В первую очередь это относится к уголовному праву. Любому запрету придается форма уголовно-правовой нормы. Ничем не ограниченная власть духовенства ведет к произволу, применению несоразмерно жестоких мер уголовного преследования, нарушению естественных прав человека.
XV. Основываясь на приведенной выше классификации, следует вывести понятие государств с правовой системой смешанного типа. Такими государствами являются страны, население которых традиционно исповедует ислам, но в силу длительного нахождения в колониальной зависимости ориентированные на правовые системы своих метрополий. В большинстве указанных стран действуют либо старые колониальные законы, либо новые, но подвергшиеся сильному влиянию старых. В то же время правительства этих стран обращается к исламу в своей внутренней и внешней политике, рассматривая его как часть культурной традиции своей страны и видя в нем средство мобилизации мусульманских масс.