Материал: Сулейменов М.К. - Актуальные проблемы МЧП

ного иммунитета в гражданско-правовых отношениях с иностран- ным элементом с участием государства.

В ст. 1102 ГК РК включен п. 2 следующего содержания:

«В гражданско-правовых отношениях с иностранным элемен- том Республика Казахстан пользуется юрисдикционным иммуни- тетом в отношении себя и своей собственности от юрисдикции судов другого государства, включая судебный иммунитет, имму- нитет от принятия обеспечительных мер и иммунитет от исполне- ния судебного решения, если иное не установлено:

-в международном договоре Республики Казахстан;

-в письменном соглашении, не являющемся международным договором Республики Казахстан;

-путем заявления в суде или письменного уведомления в рам- ках конкретного разбирательства».

В настоящее время большинство государств стало руково- дствоваться теорией ограниченного (или функционального) имму- нитета, согласно которой при осуществлении публичных функций государство пользуется безусловным иммунитетом, но при осуще- ствлении частноправовой деятельности оно лишается иммунитета, причем само вступление государства в частноправовые отношения рассматривается как отказ от иммунитета.

В этих условиях, если возникает иск к Республике Казахстан в какой-либо стране, какие законы будут действовать: законы этих стран или ст. 1102 ГК?

Я думаю, что ответ на этот вопрос не вызывает сомнений.

Из сказанного вытекает, что принятие норм нового Закона про- тиворечит основным принципам разграничения национального, иностранного и международного права и за рубежом действовать не будет.

Любому даже юридически безграмотному человеку ясно, что в одном и том же законе (ГПК) заложен принцип двойных стандар- тов: к иностранному государству применяется доктрина ограни- ченного иммунитета, но к Республике Казахстан – доктрина абсо- лютного иммунитета.

Позиция законодателя по данному вопросу противоречит не только законодательству иностранных государств, но и междуна- родным договорам. В этой связи трудно понять логику законода- теля, когда, с одной стороны, в ГК и ГПК закрепляется доктрина

81

абсолютного иммунитета для Казахстана, а, с другой стороны, За- коном РК от 27 октября 2009 г. Парламент ратифицировал Кон- венцию ООН от 2 декабря 1994 г. о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности37. Конвенция ООН основана на ус- тановлении доктрины ограниченного иммунитета. В ГПК для ино- странных государств практически установлены те же случаи не- применения иммунитета государств, что и в Конвенции ООН.

Это означает, что в силу приоритета международного договора над национальным законодательством для Казахстана будут дей- ствовать те же ограничения, что и для других государств. Получа- ется, что нормы, закрепленные в ГК и ГПК по поводу абсолютного иммунитета государства, работать не будут.

37 См.: Казахстанская правда. 29 октября 2009 г.

82

Лекция 6.

ВЕЩНЫЕ ПРАВА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

1. Коллизионные вопросы вещных прав. Вещные права, и

прежде всего право собственности, составляют основной институт любой правовой системы.

Применительно к коллизионным проблемам большое значение имеет разграничение имущества на движимое и недвижимое иму- щество. В ряде государств в зависимости от этого деления прово- дится применение различных коллизионных привязок.

Вотношении недвижимости практически во всех странах при-

меняется закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Особенно жестко этот принцип проводится в отношении земельных участков.

Вотношении движимого имущества в разных странах приме- няются различные коллизионные привязки.

Всредние века итальянские законодатели заложили норму применения закона места жительства (lex dominicili) собствен-

ника или владельца движимого имущества. Затем этот принцип был внедрен в законодательство Франции, Англии, Германии. Од- нако этот принцип показал свою неэффективность и стал подвер- гаться критике. Возникли трудности, связанные с тем, что вещь находится в одной стране, а собственник ее имеет гражданство или постоянное местожительство другой страны. И с XIX века этот принцип практически во всех странах был заменен законом места нахождения вещи (lex rei sitae). Закон места жительства остался в немногих странах (Аргентина, Бразилия). Например, бразильским законодательством закреплено, что закон страны, в которой имеет место жительства собственник, применяется к движимым имуще- ствам, которые он имеет при себе или которые предназначены к перевозке в другие места (§ 1 ст. 8 Вводного закона 1942 г. к Гра- жданскому кодексу)38.

Всоответствии с п. 2 ст. 1107 ГК принадлежность имущества к движимым или недвижимым вещам, а также иная юридическая квалификация имущества определяются по праву страны, где это имущество находится.

38 См.: Международное частное право: иностранное законодательство / Предисл. А.Л. Ма- ковского. Сост. и научн. ред. А.Н. Жильцов, А.И. Муранов. – М.: Статут, 2000. – С. 181.

83

ВРК такая принадлежность определяется в соответствии со ст. 117 ГК:

1. К недвижимому имуществу (недвижимости) относятся: зе- мельные участки, сооружения, многолетние насаждения и иное имущество, прочно связанное с землей, т.е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно.

2. К недвижимым вещам приравниваются также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего водного плавания, суда плавания «река-море», кос- мические объекты.

3. Имущество, не относящееся к недвижимости, включая день- ги и ценные бумаги, признается движимым имуществом.

ВКазахстане безоговорочно применяется принцип места на-

хождения вещи (lex rei sitae). В п. 1 ст. 1107 ГК закрепляется: «Право собственности и другие вещные права на недвижимое и движимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится, если иное не предусмотрено законодатель- ными актами Республики Казахстан». Следует обратить внимание на слова «движимое и недвижимое». Хотя в контексте эти слова являются лишними, и ясно, что термин «имущество» включает в себя все имущество, будь то движимое или недвижимое, но они подчеркивают еще раз, что lex rei sitae применяется и к движимо- му, и недвижимому имуществу.

Особая коллизионная привязка касается транспортных средств

ииного имущества, подлежащего государственной регистрации,

которые определяются по праву стран, где эти транспортные

средства или имущество внесены в Государственный реестр

(ст. 1109 ГК).

Возникновение и прекращение вещных прав на имущество оп-

ределяются по праву страны, где это имущество находилось в

момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, по- служившее основанием для возникновения либо прекращения вещных прав, если иное не предусмотрено законодательными ак- тами РК (п. 1 ст. 1108 ГК). Это правило касается в основном дви- жимого имущества, так как ясно, что недвижимость, как правило, всегда будет оставаться на одном месте.

Возникновение права собственности на имущество вследствие приобретательской давности определяется правом страны, где

84

имущество находилось в момент окончания срока приобрета- тельской давности (п. 3 ст. 1108 ГК).

Исключение из закона lex rei sitae имеет место при заключении сделки в отношении имущества. В соответствии с п. 2 ст. 1108 ГК возникновение и прекращение вещных прав на имущество, яв- ляющееся предметом сделки, определяются по праву страны, ко-

торому подчиняется данная сделка, если иное не установлено соглашением сторон.

Генеральной коллизионной привязкой здесь является принцип автономии воли (lex voluntatis), субсидиарной (в случае отсутствия соглашения сторон) – закон места совершения сделки (lex loci

actus, lex loci contractus).

Известные способности представляет установление примени- мого права при определении вещных прав на движимое имущест- во в пути. Скажем, товар отправлен поездом из Казахстана в Гер- манию. В период прохождения поезда по территории Польши воз- ник спор о праве собственности на товар. Есть три варианта опре- деления применимого права: страны отправления (Казахстан), страны назначения (Германия) и страны нахождения имущества в момент возникновения спора (Польша). Законодатель выбрал пер- вый вариант. В ст. 1110 ГК установлено, что право собственности и другие вещные права на движимое имущество, находящееся в пути по сделке, определяются по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не установлено соглашением сторон.

Применение этого принципа представляется справедливым, ибо все документарные и прочие доказательства принадлежности имущества легче всего найти в стране, откуда имущество было вывезено. Если стороны считают необходимым выбрать в качестве применимого право другой страны, закон дает им такую возмож- ность.

ГК предоставляет собственнику при защите его прав самому выбрать право. Здесь допустимы два варианта: право страны, где имущество находится (lex rei sitae), или право страны суда (lex fori) (п. 1 ст. 1111 ГК). Однако к защите права собственности и иных вещных прав на недвижимое имущество применяется только право страны, где это имущество находится (lex rei sitae). То же и в отношении имущества, которое внесено в Государственный реестр

85