юридического лица является место нахождения его администра- тивного центра (правления юридического лица). Подобной док- трины придерживается большинство стран Европейского союза и некоторые другие страны континентальной системы права (Поль- ша, Украина и т.п.).
Однако и страны, использующие доктрину инкорпорации, не- редко пользуются доктриной оседлости для определения места нахождения юридического лица. В частности, в ГК РК эта доктри- на используется для определения места нахождения юридического лица на территории республики. В п. 1 ст. 39 ГК закрепляется: «Местом нахождения юридического лица признается место нахо- ждения его постоянно действующего органа».
3)Доктрина центра эксплуатации (доктрина деятельности), в
соответствии с которой личным законом юридического лица при- знается право государства, в котором осуществляется его основная деятельность (извлекается прибыль, делаются налоговые отчисле- ния и т.п.). Эта доктрина применяется в основном в развивающих- ся странах, с тем чтобы осуществлять контроль с помощью объяв- ления «своими» иностранных компаний, осуществляющих произ- водственную деятельность в этих странах. Эту доктрину воспри- няло также законодательство Италии.
4)Доктрина контроля. В соответствии с этой доктриной юри- дическое лицо имеет национальность не государства, к которому юридическое лицо принадлежит формально, а государства, где проживают или находятся лица, осуществляющие контроль за юридическим лицом (учредители юридического лица). Эта док- трина имеет лишь историческое значение, она применялась в годы первой мировой войны на основе закона «о враждебных ино- странцах». Суть доктрины заключается в выявлении истинной на- циональности юридического лица, несмотря на соблюдение фор- мальностей.
В настоящее время все чаще в разных странах применяется со- вокупность критериев. Например, в США для определения под- судности применяется доктрина инкорпорации, а для целей на-
логообложения – доктрина эксплуатации.
Различные доктрины применяются и в международных дого- ворах, заключаемых Казахстаном. Так, в ст. 15 Соглашения о тор- говых отношениях между РК и США от 19 мая 1992 г. дается оп-
71
ределение компании, как юридически созданной в соответствии с законами и правилами Стороны, т.е. применена доктрина инкор- порации. В то же время в Договоре между РК и ФРГ о поощрении и взаимной защите инвестиций от 22 сентября 1992 г. закреплено, что термин «компания» означает любое юридическое лицо, ком- панию, предприятие и другие организации с местом нахождения на территории РК или ФРГ. То есть в данном случае действует не доктрина инкорпорации, а критерий места пребывания юриди-
ческого лица. Этот критерий можно понимать как применение или доктрины оседлости (места пребывания административного центра юридического лица), или доктрины центра эксплуатации (места нахождения основной части юридического лица), или обеих доктрин в совокупности.
6. Международные юридические лица. Термин «междуна-
родные юридические лица» активно стал применяться с недавнего времени в МЧП. В основном это связано с появлением и развити- ем финансово-промышленных групп (ФПГ) и транснациональных корпораций (ТНК).
ФПГ – форма организационного объединения юридических лиц в целях технологической и экономической интеграции для реа- лизации инвестиционных проектов, направленных на повышение конкурентоспособности, расширения рынка товаров и услуг, по- вышения эффективности производства, создания новых рабочих.
В Казахстане законодательства о ФПГ не существует, но сами группы создаются как холдинги или как простые товарищества. Особой юридической специфики в создании ФПГ не существует, это экономическое понятие, одна из экономических форм интегра- ции финансов, промышленности и торговли. Имеющихся в ГК юридических норм вполне достаточно для их создания и функцио- нирования. Поэтому, на наш взгляд, нет необходимости в приня- тии специального закона о ФПГ.
То же можно сказать о транснациональных компаниях. Это финансово-экономические формы объединения капитала, в том числе международного. Но правовые формы ТНК самые различ- ные, и главным юридическим вопросом является определение на- циональности юридических лиц, составляющих ТНК или входя- щих в ТНК.
72
Можно выделить, по меньшей мере, четыре организационно- правовые формы, которые в западной доктрине относят к между- народным юридическим лицам и в которых выступают ТНК:
1)национальные общества, тресты, компании, имеющие за ру- бежом многочисленные филиалы, а также дочерние компании. Речь идет о монополиях, национальных по своему характеру, но международных по сфере деятельности (например, «Дженерал мо- торс» в США, «Бритиш Петролеум» в Великобритании, «Сименс»
вФРГ, «Нестле» в Швейцарии и т.п.);
2)тресты и концерны, которые являются международными не только по сфере деятельности, но и по капиталу (англо-голланд- ский концерн «Ройал-Датч-Шелл», англо-американо-канадский трест «Интернешнл никл компани оф Канада», англо-итальянский концерн резинотехнических изделий «Данлоп-Пирелли» и т.п.);
3)картели, синдикаты, консорциумы, объединения производ- ственного и научно-технического характера, которые не являются юридическими лицами (консорциум «Казахстанкаспийшельф», КТК – Каспийский трубопроводный консорциум и т.п.);
4)юридические лица, которые созданы либо непосредственно
всилу международного договора (например, Международный банк реконструкции и развития – МБРР, Исламский банк развития – ИБР, Евразийское патентное ведомство), либо на основании внут- реннего закона одного или двух государств, принятого в соответ- ствии с международным договором (Европейское общество по финансированию закупок железнодорожного оборудования – « Ев- рофирма», Банк международных расчетов – БМР).
Подлинно международными юридическими лицами являются организации четвертой группы, но, во-первых, эти организации не имеют никакого отношения к ТНК; во-вторых, они функциониру- ют как международные организации, являющиеся субъектами ме- ждународного публичного права. Недаром договоры займа между государствами и международными банками подлежат ратифика- ции как международные договоры.
Однако в последнее время статус организаций четвертой груп- пы как международных юридических лиц подвергается сомнению. Дело в том, что эти юридические лица подчиняются национально- му правопорядку соответствующего государства (как правило, го- сударства места нахождения главного офиса организации).
73
Так, в Соглашении стран СНГ «О содействии в создании и раз- витии производственных, коммерческих, кредитно-финансовых, страховых, смешанных транснациональных объединений» от 15 апреля 1994 г. унифицированным порядком предусмотрено, что транснациональные объединения являются юридическими лицами по законодательству государства их регистрации. Статус филиалов (отделений) и представительств транснациональных объединений определяется в учредительных документах в соответствии с зако- нодательством государства местонахождения филиалов (отделе- ний) и представительств (ст. 5). При этом указывается, что транс- национальные объединения могут создаваться как на основе меж- правительственных соглашений, так и путем заключения догово- ров непосредственно между хозяйствующими субъектами (ст. 3).
В литературе высказывается вполне обоснованное утвержде- ние, что в целом конструкция «международные юридические ли- ца» не вписывается в качестве дополнительной категории в поня- тийный ряд, существующий в науке и практике международного частного права, а именно: «национальное юридическое лицо – иностранное юридическое лицо», и в любом случае должно вклю- чаться либо в одну, либо в другую группу.
7. Правовое положение иностранных юридических лиц в Республике Казахстан. Как уже отмечалось, в Казахстане действует доктрина инкорпорации, т.е. законом юридического лица считается правостраны, гдеэтоюридическоелицоучреждено(ст. 1100 ГК).
Одним из главных элементов тех обстоятельств, которые опре- деляются законом юридического лица, является гражданская правоспособность (п. 1 ст. 1101 ГК).
Отдельные изъятия из личного закона закреплены в п. 2 ст. 1101 ГК. Иностранное юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя по со- вершению сделки, не известное праву страны, в которой орган или представитель иностранного юридического лица совершил сделку.
Вопрос о статуте юридического лица не следует смешивать с вопросом о допуске иностранного юридического лица к хозяй- ственной деятельности на территории государства. Этот вопрос всегда решается в соответствии с законодательством этого госу- дарства.
74
Можно выделить следующие правовые формы осуществле- ния хозяйственной деятельности на территории государства иностранными юридическими лицами:
1)заключение коммерческих договоров;
2)через филиалы и представительства;
3)через создание юридических лиц на территории данного го-
сударства. Заключение коммерческих договоров осуществляет-
ся без создания каких-либо образований на территории государст- ва, где осуществляется хозяйственная деятельность, и не имеет отношения к юридическим лицам. Здесь применяются в основном договорное регулирование и законодательство об экспортно- импортных операциях.
8. Государство как субъект гражданского права. Отноше-
ния, в которых участвует государство на международной арене, можно разделить на две группы:
1)международные отношения – регулируются МПП;
2)отношения, в которых, с одной стороны, выступает госу- дарство, с другой, - иностранные юридические и физические лица, - регулируются МЧП.
Государство выступает как особый субъект гражданского пра- ва, что в значительной степени связано с двойственностью поло- жения государства: с одной стороны, оно является властным субъ- ектом; с другой стороны, вступая в гражданские правоотношения, оно должно выступать в качестве равноправного субъекта, не ис- пользуя своих властных полномочий. На практике эти две функ- ции государства нередко смешиваются, что приводит к ущемле- нию прав контрагента по договору, заключенному с государством.
В ГК подчеркивается именно гражданско-правовой характер отношений государства с контрагентами по договору.
В статье 1102 ГК закрепляется: «К гражданско-правовым от- ношениям с иностранным элементом с участием государства пра- вила настоящего раздела применяются на общих основаниях, если иное не предусмотрено законодательными актами Республики Ка- захстан».
В статье 111 ГК закреплены три основных положения, харак- теризующих участие государства в гражданско-правовых отноше- ниях:
75