2. Коллизионные вопросы внешнеэкономических догово-
ров. Внешнеэкономический договор – это соглашение сторон, и именно здесь в первую очередь встает вопрос о возможности вы- бора применимого права.
Генеральной привязкой для договора является выбор права соглашением сторон договора (lex voluntatis). В п. 1 ст. 1112 ГК закрепляется: «Договор регулируется правом страны, выбранным соглашением сторон, если иное не предусмотрено законодатель- ными актами Республики Казахстан». Оговорка означает, что воз- можны случаи, когда закон не допускает возможности выбора права соглашением сторон, устанавливая императивную норму.
Статья 1112 ГК закрепляет ряд положений, уточняющих и де- тализирующих процесс выбора права:
1)Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть явно выражено или прямо вытекать из ус- ловий договора и обстоятельств дела, рассматриваемых в их со-
вокупности (п. 2 ст. 1112 ГК).
2)Стороны договора могут выбрать применимое право как
для договора в целом, так и для отдельных его частей (п. 3 ст. 1112 ГК).
3) Выбор применимого права может быть сделан сторонами договора в любое время как при заключении договора, так и в последующем. Стороны могут также в любое время договориться об изменении применимого к договору права (п. 4 ст. 1112 ГК).
На случаи, когда стороны не договорились о применимом пра- ве, ГК предусмотрел несколько дополнительных правил. Также
дополнительные (коллизионные) привязки сформулированы для каждого вида правоотношений отдельно.
Основная привязка при отсутствии сторон сформулирована в п. 1 ст. 1113 ГК. Эта привязка называется закон страны продавца (lex venditoris). В соответствии с п. 1 ст. 1113 «при отсутствии соглаше- ния сторон договора о подлежащем применению праве к этому до- говору применяется право страны, где учреждена, имеет место жи- тельства или основное место деятельности сторона, являющаяся»:
1)продавцом – в договоре купли-продажи;
2)дарителем в договоре дарения;
3)арендодателем или наймодателем в договоре имущественно- го найма (аренды);
96
4)ссудодателем – в договоре безвозмездного пользования имуществом;
5)подрядчиком – в договоре подряда;
6)перевозчиком – в договоре перевозки;
7)экспедитором – в договоре транспортной экспедиции;
8)кредитором – в договоре займа или кредитном договоре;
9)поверенным – в договоре поручения;
10)комиссионером – в договоре комиссии;
11)хранителем – в договоре хранения;
12)страховщиком – в договоре страхования;
13)поручителем – в договоре поручительства;
14)залогодателем – в договоре залога;
15)лицензиаром – в лицензионном договоре о пользовании ис- ключительными правами.
Из содержания п. 1 ст. 1113 ГК можно понять, что, во-первых, когда мы говорим о законе страны продавца, мы имеем в виду не только договор купли-продажи; и, во-вторых, перечисленными пятнадцатью видами договоров не ограничивается перечень дого- воров, к которым может быть применен закон страны продавца. Эта коллизионная привязка может быть применена к любому виду договора.
Однако возникает вопрос, к какой из сторон договора должен применяться данный принцип, как определить так называемого «продавца» товаров, работ или услуг.
Ответ на этот вопрос дается в п. 4 ст. 1113 ГК, из содержания которого вытекает, что основным критерием определения сторо- ны, подпадающей под действие принципа lex venditoris, является
то, что эта сторона «осуществляет исполнение, имеющее ре- шающее значение для содержания договора».
2) Помимо общей привязки lex venditoris, ГК предусматривает особые привязки для отдельных видов правоотношений.
Одной из таких привязок является закон места нахождения вещи (lex rei sitae). В соответствии с п. 2 ст. 1113 ГК к правам и обязанностям по договору, предметом которого является недви- жимость, а также по договору о доверительном управлении иму- ществом применяется право страны, где это имущество находится, а в отношении имущества, которое внесено в государственный ре- естр в Республике Казахстан, - право Республики Казахстан.
97
Выявились две точки зрения на толкование содержания п. 2 ст.
113ГК:
1)В силу того, что все остальные пункты ст. 1113 ГК начинают- ся со слов «при отсутствии соглашения сторон», а в п. 2 ст. 1113 ГК этих слов нет, данный пункт является императивной нормой, по- этому стороны не имеют права своим соглашением определять пра- во, подлежащее применению, иное, чем то, что определено в п. 2.
2)Статья 113 ГК называется: «Право, применяемое к договору при отсутствии соглашения сторон», поэтому все пункты этой ста- тьи должны применяться, если иное не установлено соглашением сторон.
Налицо противоречия в самой норме ГК, допускающие воз- можность различного толкования нормы. При толковании норм гражданского законодательства ГК предписывает руководство- ваться, в частности, принципами гражданского законодательства, а также историческими условиями, при которых вводилась в дейст- вие норма гражданского законодательства (ст. 6 ГК).
3)Особой привязкой является также закон места осуществ- ления деятельности (lex loci activitis). К договорам о совместной деятельности и строительного подряда применяется право страны, где такая деятельность осуществляется или создаются предусмот- ренные договором результаты (подп. 1 п. 3 ст. 1113 ГК).
4)Следующая привязка – закон места совершения акта (lex loci actus). К договору, заключенному по итогам конкурсных тор- гов (тендера, аукциона) или на бирже, применяется право страны, где проводятся конкурсные торги или находится биржа (подп. 2 п.
3ст. 1113 ГК).
5)Применяется здесь также закон наиболее тесной связи. В
п. 4 ст. 1113 ГК содержится следующее положение: при невоз- можности определить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.
6)В качестве дополнительной коллизионной привязки может применяться закон места исполнения договора (lex loci solutionis). В п. 5 ст. 1113 закрепляется, что в отношении приемки исполнения по договору принимается во внимание право места проведения такой приемки, поскольку сторонами не согласовано иное. Следует обратить внимание, что говорится не «применяется
98
право страны», а «принимается во внимание». То есть суд приме- няет в качестве основной другую привязку, например, lex venditoris, но в отношении приемки исполнения может также учесть lex loci solutions.
7) Отдельной статьей выделен вопрос о праве, применяемом к договору о создании юридического лица с иностранным участием (ст. 1114 ГК). К этому договору применяется закон юридического лица (lex societatis) – доктрина инкорпорации. К договору о соз-
дании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, где учреждается или учреждено юридическое лицо.
Последний из коллизионных вопросов связан с формой сделки.
В соответствии с п. 1 ст. 1105 ГК форма сделки подчиняется месту ее совершения.
Формула прикрепления, традиционно применяемая для реше- ния вопросов, связанных с формой сделок: locus regit formam actum – место совершения акта определяет его форму.
Однако если при совершении сделки за границей будут нару- шены требования местного права в отношении формы, то такая сделка будет действительной, если ее форма соответствует требо- ваниям права РК.
Из общего правила об определении формы сделки по праву места совершения п. 3 ст. 1104 ГК устанавливает изъятия. Форма сделки в отношении независимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество (lex rei sitae), а в отноше-
нии недвижимого имущества, которое внесено в Государственный реестр в Республике Казахстан, - праву Республики Казахстан.
3. Применение торговых терминов в международном обо-
роте. Под принятыми в международном обороте торговыми тер- минами подразумеваются прежде всего ИНКОТЕРМС.
Торговые термины являются ключевыми элементами догово- ра международной купли-продажи товаров, поскольку они указы- вают сторонам, что им надлежит совершить при перевозке товара от продавца к покупателю и при таможенной очистке, необходи- мой для вывоза и ввоза. Кроме того, они поясняют распределение расходов и рисков между сторонами.
Международная торговая палата (МТП) в Париже, созданная в 1920 г., осуществила исследования толкования наиболее важных торговых терминов.
99
ИНКОТЕРМС (International Commercial Terms) представляют собой правила толкования таких терминов.
Впервые они были опубликованы в 1936 г. под официальным названием. Международные правила толкования торговых терми-
нов (International Rules for the Interpretation of trade terms). В 1953 г.
эти правила были пересмотрены. Эти правила содержали толкова- ния всего 9 типов терминов, в основном при морской перевозке то- варов. Последующие изменения были в 1967, 1976, 1980 и 1990 гг.
Принятие новых редакций ИНКОТЕРМС вызывалось различ- ными причинами. Например, причиной появления ИНКОТЕРМС в редакции 1990 года были изменения в технике транспортировки (широкое использование контейнеров, перевозка грузов на судах типа (ро-ро)), а также использование средств электронного обмена данными (так называемый EDI от Electronic Data Interchange – об-
мен электронными данными). Суда типа ро-ро – транспортировка (морские контейнерные перевозки) способом ролл-он или ролл- офф. Но может быть и в иных видах транспорта, когда товары гру- зятся на платформы или в железнодорожные вагоны. Последняя редакция ИНКОТЕРМС – редакция 2000 года. Отличие ИНКО- ТЕРМС-2000 от ИНКОТЕРМС-90 незначительно. Было внесено шесть изменений, в основном редакционного характера. По суще- ству ИНКОТЕРМС не изменился.
ИНКОТЕРМС-2000 содержит толкование 13 терминов, раз-
деленных на 4 группы по первой букве каждого термина.
1. Группа Е
ЕХW (ex works – франко-завод) – с завода.
Согласно условию ЕХW продавец обязан передать в преду- смотренный договором срок товары в распоряжение покупателя на предприятии изготовителя или вблизи от него.
Транспортировка за счет покупателя. Риск случайной гибели, сборы, налоги – на покупателе.
Продавец обязан приготовить товар на заводе к отгрузке (скла- дировать, затарировать и т.п.).
2. Группа F – основная перевозка не оплачивается продав-
цом. Определяющей является обязанность продавца поставить то- вар до транспортных средств, указанных покупателем без обязан- ности организовывать перевозку.
FCA (free carrier – свободно у перевозчика), франко-перевозчик.
100