Материал: Сулейменов М.К. - Актуальные проблемы МЧП

Law). Основными направлениями деятельности ЮНСИТРАЛ яв- ляются международная купля-продажа и международные платежи. Основные конвенции, которые были разработаны ЮНСИТРАЛ, это: Венская конвенция ООН о договорах международной купли- продажи товаров 1980 г., Конвенция об исковой давности в меж- дународной купле-продаже товаров (Нью-Йорк, 1974 г.), Конвен- ция ООН о морской перевозке грузов (Гамбург, 1978 г.) («Гам- бургские правила»), Конвенция ООН о международных перевод- ных векселях и международных простых векселях (Нью-Йорк,

1988 г.) и др.

2)Гаагская конференция по международному частному праву. Эта организация была создана по инициативе известного голландского юриста Ассера. Первая конференция была созвана в 1893 г., последняя в 2000 г. Всего состоялось 19 обычных сессий Гаагской конференции и две внеочередных, на которых принято 35 Гаагских конвенций, из них более – по семейному праву. Кроме этого, широко известны Конвенции по гражданскому процессу, а также Конвенция, отменяющая требование легализации инос- транных официальных документов 1961 г.

3)Международный институт унификации частного права

(УНИДРУА) в Риме имеет статус межправительственной органи- зации. Он создан в 1926 году. Им были разработаны проекты кон- венций по международной купле-продаже товаров, представитель- ству, перевозкам грузов и пассажиров и др.

4)Всемирная организация интеллектуальной собственности

(ВОИС). Эта организация была создана в соответствии со Сток- гольмской конвенцией, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС) от 14 июля 1967 г. Чле- нами ВОИС являются 166 государств, в том числе Казахстан (с 16 февраля 1993 г.). ВОИС управляет союзами, действующими на ос- нове договоров, конвенций и соглашений в области интеллек- туальной собственности – Парижский союз (Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г.), Мадридский союз (Соглашение, касающееся международной регистрации зна- ков 1891 г.), Бернский союз (Конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г.).

5)Всемирная торговая организация (ВТО). Была создана в

1995 году (Марракешское соглашение 1994 г.) вместо Генерально-

31

го соглашения о тарифах и торговле; Протокол Уругвайского раун- да ГАТТ 1994 г.; Генеральное соглашение о торговле услугами (ГАТС); Меморандум о правилах и процедурах урегулирования споров; Решение об углублении согласованных позиций по вопро- сам мировой экономической политики; ряд соглашений (по сель- скому хозяйству, текстилю и одежде, техническим барьерам в тор- говле, инвестициям в сфере торговли, антидемпинговой политике, торговым аспектам права интеллектуальной собственности (TRIPS), процедурам лицензирования импортных операций, суб- сидиям и компенсационным мерам, мерам по защите отечествен- ной промышленности и др.); подтверждения действия механизма торговой политики.

3. Внутригосударственное (внутреннее, национальное) за-

конодательство. Внутригосударственное законодательство явля- ется основным источником МЧП. В соответствии с иерархией нормативных правовых актов, установленной законом о норма- тивных правовых актах, можно выделить следующую систему внутригосударственного законодательства:

1) Конституция Республики Казахстан.

Впунктах 1, 3, 4 ст. 4 Конституции РК закрепляется место ме- ждународных договоров в системе действующего права РК. В со- ответствии со ст. 8 «Республика Казахстан уважает принципы и нормы международного права, проводит политику сотрудничества

идобрососедских отношений между государствами, их равенства

иневмешательства во внутренние дела друг друга, мирного раз- решения международных споров, отказывается от применения первой вооруженной силы».

Вп. 2 ст. 11 Конституции говорится о том, что «Республика Казахстан гарантирует своим гражданам защиту и покровительст- во за ее пределами», а в п. 4 ст. 12, - что «иностранцы и лица без гражданства пользуются в Республике правами и свободами, а также несут обязанности, установленные для граждан, если иное не предусмотрено Конституцией, законами и международными договорами».

2) Гражданский кодекс Республики Казахстан.

Основные нормы, регулирующие отношения в сфере междуна- родного частного права, сосредоточены в ГК. Из Общей части ГК

32

необходимо выделить, прежде всего, п.п. 7 и 8 ст. 3, а также ст. 12. Главное же и основное значение для МЧП имеет раздел VII ГК «Международное частное право».

В ГК сделан решительный шаг в направлении сближения норм МЧП Казахстана с МЧП других стран и международными норма- ми и принципами. Одним из проявлений этого выступает последо- вательно проведенный по всему разделу переход от «жестких» к более «гибким» коллизионным началам. Гибкий механизм колли- зионного регулирования предполагает обращение к более широ- кому набору средств коллизионного регулирования, которые не исключают как отсылок к праву, наиболее тесно связанному с дан- ным отношением, так и лишенных «жесткости» правил. При этом имеется в виду, в частности, переход от односторонних к двусто- ронним коллизионным нормам, использование дополнительных (субсидиарных), альтернативных и кумулятивных коллизионных привязок, расширение возможностей сторон осуществлять выбор применимого права и другое21.

Широко практикуется в ГК переход от односторонних (то есть указывающих на право определенной стороны, в частности Казах- стана) к двусторонним нормам (то есть дающих возможность вы- бора права той или иной страны). Например, в отношении призна- ния лица недееспособным или ограниченно дееспособным в ст. 160 Основ гражданского законодательства говорится только о совет- ском праве (то есть праве РК), в ст. 1095 ГК – о праве страны суда.

3)Гражданский процессуальный кодекс Республики Ка-

захстан от 13 июля 1999 г., Раздел VII «Международный граждан- ский процесс».

4)Бюджетный кодекс Республики Казахстан от 4 декабря

2008 г., Раздел 12 «Государственные и гарантированные государ- ством заимствование и долг, поручительство государства».

5)Закон РК «О браке и семье» от 17 декабря 1998 г., Раздел

VI «Применение норм брачно-семейного законодательства ино- странцам и лицам без гражданства».

6)Закон РК «О правовом положении иностранных граж-

дан» от 19 июня 1995 г.

21 См.: Звеков В. Новый гражданский кодекс и вопросы международного частного права. //

Дело и право. – 1993. – № 12. – С. 40.

33

7)Закон РК «Об инвестициях» от 8 января 2003 г. № 373-II.

8)Закон РК «О валютном регулировании и валютном кон-

троле» от 13 июня 2005 г. № 57-III.

9)Таможенный кодекс Республики Казахстан от 5 апреля

2003 г.

10)Трудовой кодекс Республики Казахстан от 15 мая 2007 г.

11)Закон РК «О недрах и недропользовании» от 24 июня

2010 г. № 291-IV.

12)Закон РК «О миграции населения» от 13 декабря 1997 г.

№204-I.

Здесь названы только основные законы, регулирующие отно- шения с иностранным элементом. Кроме того, учитывая приме- няемый к иностранным лицам режим, можно сказать, что отноше- ния с их участием регулируются практически всем гражданским законодательством РК.

Законодательство в области МЧП в разных государствах явля- ется весьма разнообразным. В ряде стран приняты специальные законы об МЧП, в других странах они являются частью граждан- ского кодекса или содержатся в различных законодательных актах.

4. Международные обычаи. Обычаи – это правила, которые последовательно и систематически применяются в течение дли- тельного времени, хотя они законодательно не зафиксированы.

Необходимо различать:

1)международно-правовые обычаи, которые применяются в международном публичном праве (и одновременно – в МЧП) и вытекают из последовательного и длительного применения одних

итех же правил. Они признаются большинством государств и пре- вращаются в международно-правовые нормы. Отличие их от норм закона в том, что они не закреплены законодательно. Определение международного обычая дается в ст. 38 Статуса международного суда ООН (п. 1 «в»), являющегося неотъемлемой частью Устава ООН. В этом документе международный обычай характеризуется как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы;

2)обычаи международного торгового оборота, или торговые обычаи, которые применяются только в МЧП.

В ГК РК содержатся нормы об обычаях. В п. 4 ст. 3 ГК РК го- ворится, что «гражданские отношения могут регулироваться обы-

34

чаями, в том числе обычаями делового оборота, если они не про- тиворечат гражданскому законодательству, действующему на тер- ритории Республики Казахстан». Понятие «обычаи делового обо- рота» широко применяется в Особенной части ГК применительно

кразличным видам договоров.

Вкачестве одного из оснований применения иностранного права наряду с законодательными актами и международными до- говорами указаны «признаваемые международные обычаи» (п. 1

ст. 1084 ГК РК).

Можно предположить, что в ст. 3 и других статьях ГК, где го- ворится об обычаях делового оборота, речь идет о втором виде обычаев, которые применяются только в гражданском праве (в том числе МЧП). В ст. 1084 ГК имеются в виду оба вида обычаев.

Таким образом, можно констатировать, что в МЧП применя- ются и обычаи, которые действуют в сфере международного пуб- личного права, и обычаи, которые являются специфическими и применяются только в МЧП.

«Торговые обычаи» – понятие достаточно условное, эти обы- чаи действуют не только в сфере торговли, они широко применя- ются в области мореплавания и других сферах международного гражданского оборота. Возникают торговые обычаи как последо- вательно и длительно применяемые правила в результате призна- ния их таковыми сторонами контрактов, судебными и арбитраж- ными органами, или если они основаны на положениях междуна- родных договоров.

Однако международное сообщество предпринимает опреде- ленные усилия, чтобы каким-то образом систематизировать и ко- дифицировать торговые обычаи. Государствами или компаниями различных государств создаются специальные международные неправительственные организации, которые занимаются не-

официальной кодификацией обычаев.

Наиболее важной такой организацией является Международ- ная торговая палата (МТП) в Париже, которая была основана как неправительственная организация в 1919 г. и является действую- щей во всемирном масштабе организацией частного предпринима- тельства, объединяющей компании и другие объединения из раз- вивающихся и развитых стран. Наиболее известным и широко применяемым документом МЧП являются международные прави-

35