Материал: Сулейменов М.К. - Актуальные проблемы МЧП

1)Личный закон физического лица (lex personalis). Приме-

няются два варианта: а) национальный закон или закон гражданст- ва (lex nationalis, lex patriae). По ГК – это основной личный закон физического лица (п. 1 ст. 1094 ГК); б) закон места жительства (lex domicilii). По ГК применяется к лицам без гражданства (п. 2 ст. 1094 ГК), к отношениям по наследованию (ст. 1121 ГК).

2)Закон юридического лица (lex societatis) означает приме-

нение права того государства, которому принадлежит юридиче- ское лицо (национальность юридического лица). Однако дело в том, что в разных странах используют разные доктрины для опре- деления национальности юридического лица: а) доктрина оседло-

сти – закон места нахождения его административного центра; б) доктрина центра эксплуатации – закон места осуществления его основной деятельности; в) доктрина инкорпорации – право госу- дарства, где оно создано. По ГК применяется доктрина инкорпо- рации, т.е. законом юридического лица считается право страны, где это юридическое лицо учреждено (ст. 1100 ГК).

3)Закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Применяется к вещным правам (ст. 1107 ГК), к наследованию недвижимого иму- щества (ст. 1123 ГК).

4)Закон, избранный сторонами гражданского правоотно-

шения (lex voluntatis). В частности, договор регулируется правом страны, выбранным соглашением сторон (ст.1112 ГК).

5)Закон места совершения акта (lex loci actus). Этот закон выражается по-разному в различных сферах его применения:

- закон места совершения договора (lex loci contractus). При-

меняется редко из-за сложности определения места заключения внешнеторгового договора. В ГК применяется закон места совер- шения сделки, следовательно, он применяется и к договорам. Гра- жданская дееспособность физического лица в отношении сделок определяется по праву страны места совершения сделок (п. 3 ст.

1095 ГК);

-закон места исполнения договора (lex loci solutionis). При-

меняется к приемке исполнения по договору (п. 5 ст. 1113 ГК);

-закон места совершения брака (lex loci celebrationis). При-

меняется к семейным отношениям в соответствии со ст. 200 Зако- на о браке и семье;

-закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi). В

ст. 1117 ГК закреплено, что «права и обязанности по обязательст-

41

вам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются по праву страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда»;

- форма сделки подчиняется закону места совершения акта (locus regit formam actum – место совершения акта определяет его форму). Это правило закреплено в п. 1 ст. 1104 ГК.

6)Закон страны продавца (lex venditoris). Применяется в кон-

трактном праве, если соглашением сторон применимое право не было выбрано (п. 1 ст. 1113 ГК).

7)Закон места осуществления деятельности (lex loci activitis). Применяется как альтернативная привязка к право- и дееспо- собности индивидуального предпринимателя (п. 4 ст. 1095 ГК).

8)Закон места работы (lex loci laboris). Применяется в между-

народном трудовом праве.

9)Закон, с которым правоотношение наиболее тесно связа-

но. Так как это правило наиболее тесно связано с контрактным правом, его часто называют Law of the contract, Proper law of the contract. В п. 4 ст. 1113 ГК закрепляется: «При невозможности оп- ределить исполнение, имеющее решающее значение для содержа- ния договора, применяется право страны, с которой договор наи- более тесно связан».

Однако в ГК закону наиболее тесной связи было придано более широкое значение, закрепившее в общей статье следующее поло- жение: если невозможно определить право, подлежащее примене- нию, применяется право, наиболее тесно связанное с гражданско- правовыми отношениями, осложненными иностранным элементом

(п. 2 ст. 1087 ГК).

10)Закон суда (lex fori). Закон страны, где рассматривается спор. В отличие от ранее действовавшего законодательства в ГК применяется довольно широко. Например, признание физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным (п. 5 ст. 1095 ГК), признание физического лица безвестно отсутствующим

иобъявление его умершим (ст. 1096 ГК), защита вещных прав (п. 1

ст. 1111 ГК).

Разновидностью lex fori является закон страны арбитража (lex arbitri). Под ним можно понимать как закон страны институ- ционного арбитража, так и закон страны, где проводится арбит- раж.

42

11)В последнее время вместо lex fori судьи нередко использу-

ют закон наибольшей выгоды (lex benignitatis). При решении во-

проса о применимом праве судья должен руководствоваться тем, которое является более благоприятным для статуса лица, действи- тельности состояния или правоотношения.

12)Закон флага (lex flagi) означает право государства, флаг которого несет судно. Применяется главным образом в торговом мореплавании.

13)Закон валюты платежа (lex pecunia, lex monetae) означает применительно к валютным договорным обязательствам право страны, в валюте которой заключен договор. Данная привязка не имеет самостоятельного значения, так как употребление иностран- ной валюты само по себе не означает отсылки к иностранному праву. Однако в ряде случаев для выяснения существа отношения суд может признать право страны, в валюте которой исчислено обязательство, наиболее тесно связанным с данным отношением.

43

Лекция 4.

ПРИМЕНЕНИЕ НОРМ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА: ОСНОВНЫЕ ПРАВОВЫЕ ВОПРОСЫ

1.Стадии применения норм МЧП. Процесс применения норм МЧП более сложен, чем применение норм национального права. Это связано с тем, что при применении норм МЧП взаимодейст- вуют различные правовые системы. Поэтому процесс применения норм МЧП не может быть одностадийным.

Выделяются две стадии применения норм МЧП: применение коллизионных норм и применение материальных норм. Эти стадии являются обособленными и применяются последовательно:

1.Применение коллизионной нормы. На этой стадии необ-

ходимо выяснить, применяется ли коллизионная норма вообще, какая именно и к праву какой страны она отсылает. Здесь возни- кают следующие правовые вопросы: взаимность, реторсия, право- вая квалификация, обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны, обход закона;

2.Применение права, к которому отсылает коллизионная норма. Эта стадия наступает после того, как выяснены вопросы первой стадии. Точнее, эта стадия является уже применением не самой коллизионной нормы, а норм материального права – нацио- нального или иностранного. При этом возникают уже иные право- вые вопросы: публичный порядок, применение императивных норм, применение права страны с множественностью правовых систем и установление содержания иностранного права.

2. Основные правовые вопросы применения коллизионной нормы:

1) Взаимность (ст. 1089 ГК РК). Понятие взаимности употреб- ляется в двух смыслах. В широком смысле, или общеупотреби- тельном, это понятие означает, что государства должны стремить- ся к равноправию в международных отношениях, взаимному при- знанию государствами действия их законов, независимо от проти- воречий и принадлежности к различным общественным формаци- ям. Это – не юридическое понятие, и в МЧП оно как понятие не применяется.

44

Понятие взаимности в МЧП означает, что государство приме- няет иностранное право или устанавливает объем прав иностран- ных субъектов в зависимости от того, установило ли другое госу- дарство или другие государства такой же принцип.

Поэтому нельзя смешивать понятие взаимности в широком, общеупотребительном смысле и узком, специальном смысле, и использовать понятие взаимности в широком смысле, анализируя применение принципа взаимности в МЧП.

Таким образом, взаимность – это не общее правило (каким выступает, например, взаимность в широком смысле), а, напротив, исключение из общего правила, в какой-то степени изъятие из на- ционального режима или режима наибольшего благоприятствова- ния. Поэтому применяется она только в случаях, установленных законодательными актами. Именно в этом смысле сформулирова- на ст. 1089 ГК.

В качестве общего правила сформулировано положение о при- менении иностранного права независимо от того, применяется ли в соответствующем государстве к аналогичным отношениям права РК. То есть требование взаимности не устанавливается в качестве условия для применения иностранного права. Напротив, установ- лен принцип неприменения взаимности. Суд не должен устанав- ливать, применяется ли в соответствующем государстве к анало- гичным отношениям право РК.

Под «соответствующим государством», о котором говорится в п. 1 ст. 1089 ГК РК, понимается государство, право которого на основании коллизионной привязки должно быть применено в Ка- захстане, под «аналогичными отношениями» понимаются граж- данско-правовые отношения того же рода и характера, в целях ре- гулирования которых коллизионная норма отсылает к иностран- ному праву.

Исходя из этого, можно сделать вывод, что применение ино- странного права носит, как правило, безусловный характер, так что никакие попытки сторон добиться отказа от применения ино- странного права путем ссылки на отсутствие взаимности не будут иметь успеха22.

22 См.: Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.А. Маковского, Е.А. Суханова. – М.: Юристъ, 2002. – С. 335-336.

45