Если преступление совершалось двумя и более лицами, которые заблаговременно обговорили его совершение, то это преступление признается совершенным группой лиц по предварительному сговору. Что такое предварительный сговор, комментирует Постановление Пленума ВС РФ Пункт 10. постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 января 1999 года «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1999. № 3.. Такая договоренность характеризуется тем, что она может быть осуществлена в любом виде, двумя и более лицами, до совершения преступления. Кроме соисполнителей преступления могут быть и такие участники группы, как пособник, подстрекатель, организатор. Они в преступлении играют второстепенную роль, и лично его не совершают, однако их ответственность будет связана с тем, что они способствовали совершению соответствующего преступления, и их действия будут квалифицироваться по ст. 33 и п. «е» ч. 2 ст. 117 УК РФ.
Преступление может быть квалифицированно как совершенное группой лиц без предварительного сговора или с ним, когда все его участники действуют вместе, исходя из одной общей цели, и они понимают, что способствуют друг другу. Квалификация содеянного как преступления, совершенного группой лиц, должна применяться не только к исполнителям психических и физических страданий, но и по отношению к тем, кто непосредственно способствовал совершению преступления, например, помогал держать жертву. В этом случае такие лица будут приравнены в своих действиях к исполнителям, то есть к лицам, которые участвовали в данном преступлении и содействовали его совершению.
Организованная группа - это группа из двух и более лиц, которая существует уже определенный период времени, и главной целью ее создания является совершение одного или нескольких преступлений, включая истязание. В этой группе, перед тем как приступить непосредственно к реализации преступных намерений, все заранее оговаривается, планируется, распределяются роли между участниками. При обвинении организационной группы в совершении преступления все участники будут нести равную ответственность независимо от своей роли, то есть все они будут являться соисполнителями преступления. При квалификации не будет использоваться ссылка на ст. 33 УК.
Если отталкиваться от положения п.11 Постановления «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)», где разъясняется такой квалифицирующий признак, как «по найму», можно сделать вывод, что истязание, совершенное по найму - это преступление, которое впоследствие принесет выгоду для его исполнителя, которая может быть выражена как в материальном плане, так и в любом ином. Организаторы такого вида истязания, пособники или подстрекатели будут привлечены к уголовной ответственности в соответствии со ст. 33 и п. «ж» ч. 2 ст. 117 УК РФ.
Если проанализировать такое понятие как «нанять», можно найти связь со следующими выражениями: взять на работу, или в пользование, которые предполагают наличие вознаграждения. Исходя из этого, если использовать это значение в уголовном праве, то можно сделать вывод, что наемник - это лицо, проданное нанимателю, которое защищает его интересы.
Данное преступление при дальнейшем изучении «потребует» разграничения его с корыстными преступлениями. Данная необходимость продиктована тем, что корыстные преступления всегда вызывают заинтересованность лица, их совершившего, в достижении результата соответствующего преступления, а в истязании по найму такая заинтересованность у исполнителя отсутствует. Также разница двух этих видов преступлений выражается и в том, что исполнитель не всегда заинтересован в получении материальной выгоды. Выгода может быть в виде сохранения работы, получения каких либо услуг от нанимателя. Также нанятое лицо может совершить преступление ради дальнейшего получения выгоды его близкими людьми. Но получение выгоды для того, чтобы квалифицировать преступление по п. «ж» ч. 2 ст. 117 УК РФ является обязательным условием. При этом у заказчика могут быть другие мотивы, которые он желает реализовать за счет исполнителя, в том числе месть, ревность, конкуренция, и т.д.
Также для квалификации данного преступления как преступления по найму необходимо наличие добровольного согласия исполнителя. «Насильственное принуждение со стороны заказчика по отношению к исполнителю исключает рассматриваемый квалифицирующий признак, даже если заказчик предлагает материально компенсировать «работу» исполнителя, поскольку доминирующий мотив у последнего характеризуется чувством страха, к примеру, за свою жизнь или жизнь своих близких» Белокуров О.В. Квалификация убийства, ст. 105 УК РФ: учебное пособие. М., 2004. С. 67. .
Истязание, которое совершается «по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы» ????????? ?????? ?????????? ?????????. ?.: ?????-?????. 2017. ?. 105., предполагает наличие повышенной опасности, так как все данные мотивы противоречат Конституции РФ.
Многие международные акты были посвящены запрету дискриминации, и актам насилия, которые непосредственно связаны с расой, национальностью, религией и т.д. К ним относятся и Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 года, и Конвенция о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 года и многие другие.
В п. «з» ч. 2 ст. 117 УК РФ закреплены преступления экстремистской направленности. 15 июня 2001 года в Шанхае была заключена конвенция, направленная на борьбу с терроризмом, экстремизмом и сепаратизмом. В ней содержится следующее понятие экстремизма: «какое-либо деяние, направленное на насильственный захват власти или насильственное удержание власти, а также на насильственное изменение конституционного строя государства, а равно насильственное посягательство на общественную безопасность, в том числе организация в вышеуказанных целях незаконных вооруженных формирований или участие в них» Шанхайская конвенция о борьбе с терроризмом, сепаратизмом и экстремизмом: заключена в Шанхае 15.06.2001 г. // Собрание законодательства Российской Федерации. 2003. № 41. Ст. 3947..
Конституция РФ включает в себя статью, в которой говорится, что все равны перед законом независимо от места жительства религии, а также других обстоятельств ??????????? ?????????? ????????? ?? 12.12.1993 ?. // ?????????? ??????. 1993. 25 ???????.. Более того, государство обеспечивает данное равенство. Оно устанавливает повышенную ответственность в том случае, если преступление было совершено вследствие национальной, религиозной, расовой ненависти или вражды.
Прежде чем квалифицировать соответствующее преступление по п. «з» ч. 2 ст. 117 УК РФ, необходимо доказать, что оно было совершено только потому, что потерпевший принадлежит к определенной расе, религии, национальности и т.д., и виновных при этом не интересовали личные качества этого лица. То есть такое преступление указывает на социальный, межгрупповой конфликт. Постановление Пленума Верховного Суда относительно данных мотивов указывает, что «преступления, совершенные по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы, следует отграничивать от преступлений, совершенных на почве личных неприязненных отношений. Для правильного установления мотива преступления следует учитывать, в частности, длительность межличностных отношений подсудимого с потерпевшим, наличие с ним конфликтов, не связанных с национальными, религиозными, идеологическими, политическими взглядами, принадлежностью к той или иной расе, социальной группе» Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28 июня 2011 года № 11 «О судебной практике по уголовным делам о преступлениях экстремистской направленности» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2011. № 8. П. 3..
К примеру, такое преступление может быть совершено и в случае, когда у преступника по отношению к потерпевшему возникает не только расовая ненависть, но и иные побуждения. В данном случае для того, чтобы квалифицировать преступление по п. «з» ч. 2 ст. 117 УК РФ необходимо доказать, что у виновного расовая ненависть превышала любое другое побуждение, и что он своими действиями стремился унизить расу потерпевшего, причиняя ему физические страдания.
Политическая ненависть означает, что виновный не может смириться с тем, что другие лица не разделяют его политических взглядов. Очень часто потерпевшими являются не те, кто активно участвует в политической сфере, а те, кто просто имеют определенный политический взгляд.
Б.Б. Бидова указывает: «Идеологическая ненависть (вражда) отчасти включает в себя политическую и социальную ненависть, однако имеет при этом более широкое наполнение, сводясь в целом к неприятию иной системы взглядов и идей, мировоззрения. В отличие от политической, идеологическая вражда носит более абстрактный, неперсональный характер, хотя преступные действия совершаются, как правило, в отношении индивидуально определенных лиц». Бидова Б.Б. Преступления, квалифицированные наличием экстремистских мотивов // Молодой ученый. 2013. №11. С. 516.
Очень спорным является квалификация преступления, которое совершается из ненависти относительно лиц, входящих в любую социальную группу. Эта квалификация является спорной потому, что само понятие социальной группы не раскрывается ни в законе, ни Пленумом Верховного Суда. В связи с этим возникает много вопросов: что такое социальная группа, преступление по отношению к какой социальной группе относится к преступлениям экстремистской направленности, и относительно какого признака люди могут относиться к социальной группе.
Само понятие социальная группа имеет отношение к социологии, но там тоже не закреплено данного понятия, которое будет считаться общепризнанным. Известно, что все социальные группы подразделяются на маленькие и большие.
Экстремистская направленность проявляется в преступлениях, совершенных в отношении лиц, входящих в большие социальные группы. А преступления в отношении лиц, входящих в малые социальной группы, таких, например, как семья, не имеют отношения к экстремизму.
Основной характеристикой больших социальных групп является их устойчивость, что выражается в связи всех членов конкретной социальной группы. Каждый ее представитель должен иметь признак, который будет объединять их всех в группу.
Также, чтобы квалифицировать преступление как совершенное из экстремистской направленности, необходимо, чтобы эта социальная группа, в отношении представителей которой было совершено преступление, не вела противоправную деятельность.
Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод, что в части 2 ст. 117 УК закреплено восемь квалифицирующих признаков, которые выступают в качестве обстоятельств, отягчающих вину.
Самым специфичным из них является истязание с применением пытки. Так как пытка имеет множество значений, в зависимости от того где она применяется, а также исходя из того, что она зафиксирована в большом количестве международных актов, полагаем необходимым рассмотреть данный вопрос отдельно.
2.2 Пытка как квалифицирующий признак истязания
Во Всеобщей декларации прав человека закреплено следующее: «Никто не должен подвергаться пыткам или жестоким, бесчеловечным или унижающим его достоинство обращению и наказанию». Всеобщая декларация прав человека: принята Генеральной Ассамблеей ООН 10.12.1948 г. // Российская газета. 1998. 10 декабря. Также запрещение пыток фиксируется и в Конвенции о защите прав человека и основных свобод Конвенция о защите прав человека и основных свобод: заключена в г. Риме 4.11.1950 г. // Собрание законодательства Российской Федерации. 2001. № 2. Ст. 163..
Пытка представляет собой «любое действие, которым какому-либо лицу умышленно причиняется сильная боль или страдание, физическое или нравственное, чтобы получить от него или от третьего лица сведения или признания, наказать его за действие, которое совершило оно или третье лицо или в совершении которого оно подозревается, а также запугать или принудить его или третье лицо, или по любой причине, основанной на дискриминации любого характера, когда такая боль или страдание причиняются государственным должностным лицом или иным лицом, выступающим в официальном качестве, или по их подстрекательству, или с их ведома или молчаливого согласия» Конвенция против пыток и других жестоких, бесчеловечных и других унижающих человеческое достоинство видов обращения и наказания: заключена в г. Нью-Йорке 10.12.1984 г. // Российская юстиция. 1995. № 4. С. 49..
А.И. Коробеев указывает: «Пытка отличается от истязания как такового степенью насыщенности, изощренными способами, силой причиненных страданий. В качестве способа пытки могут быть использованы и обычное физическое или психическое насилие, которое способно причинить сильную боль» Полный курс уголовного права: В 5 т. Т. 2: Преступления против личности / под ред. А.И. Коробеева.. СПб., 2008. С. 347..