Материал: APRP_2_2021-3_SIGNAL

Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16. № 2 (123) февраль

61

62

Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16. № 2 (123) февраль

кой промышленности может быть воспринято

ния необходимо представить доказательства

особенно болезненно. Возможно ли в таких

как его использования, так и того, что данное

условиях допускать регистрацию цвета в каче-

обозначениеполучилоразличительнуюспособ-

стве товарного знака?

ность на рынке5.

Ответ на этот вопрос может быть положи-

В современной иностранной доктрине вы-

тельным при соблюдении определенных усло-

деляются и иные сложности, связанные с ре-

вий: цвет может быть зарегистрирован в каче-

гистрацией цвета в качестве товарного знака:

стве товарного знака, если доказано, что такой

цветовое обозначение обладает эстетической

цветприобрелразличительнуюспособностьна

и коммуникационной функциональностью, а

рынке, не выполняет исключительно декора-

значит, дает преимущества в использовании

тивную функцию и может быть представлен в

товара (utilitarian advantage), является неопре-

графической форме.

деленным в своих границах и способствует ис-

Как отмечается в актуальных зарубежных

черпаниюцветовойпалитры6.Инымисловами,

исследованиях, сложности регистрации цвето-

по всему миру допускается регистрация цвета

вых обозначений в качестве товарных знаков

в качестве товарного знака в форме цветового

иллюстрируют проблемы, в целом свойствен-

обозначения, состоящего из одного или ком-

ные регистрации нетрадиционных товарных

бинации из нескольких цветов без контуров7,

знаков2. Подчеркивается, что с развитием тех-

однакопредусмотреннаягражданскимправом

нологий бренды нуждаются в использовании

возможность такой регистрации должна быть

всех пяти органов чувств покупателей путем

обоснована определенными фактическими

регистрации соответствующих товарных зна-

обстоятельствами, подробный сравнительно-

ков,включаяцветовые,однакодоказательство

правовой анализ которых дается в статье.

наличия различительной способности именно

Согласно российским Правилам составле-

в отношении таких обозначений является наи-

ния,подачиирассмотрениядокументов,являю-

более проблематичным, поскольку различи-

щихсяоснованиемдлясовершенияюридически

тельная способность должна быть существен-

значимых действий по государственной реги-

ной (substantial distinctiveness)3. При этом раз-

страции товарных знаков, знаков обслужива-

личительная способность достигается только в

ния, коллективных знаков8 (далее — Правила),

результатеиспользованияобозначения4.Таким

товарные знаки, состоящие исключительно из

образом,длярегистрациицветовогообозначе-

одного или нескольких цветов, в классифика-

2

См.: Calboli I., Senftleben M. The Protection of Non-Traditional Trademarks: Critical Perspectives. Oxford

University Press, 2019. 129 p.

3

См.: Gilson J., Gilson A. Cinnamon buns, marching ducks and cherry-scented racecar exhaust: protecting

nontraditional trademarks // TMR. Vol. 95. 2005. P. 794. URL: https://www.brinksgilson.com/files/141.pdf

(дата обращения: 01.05.2020).

4

См.: Burbidge R. European Fashion Law. A Practical Guide from Start-up to Global Success. Cheltenham, UK :

Edward Elgar Publishing, 2019. P. 37.

5

См.: Global Legal Guide for Luxury & Fashion Companies / Baker McKenzie. Thomson Reuters, 2019. P. 17.

6

Cм.:BartowA.Thetruecolorsoftrademarklaw;greenlightingaredtideofanti-competitionblues//97Kentucky

Law Journal. 2008. Vol. 97. P. 263–291.

7

Burgos E. O., Alonso-MuñumerM. E., Mora-Figueroa P. E., Quintana J. F., Mendoza A. N. FashionLaw(Derecho

de la moda). Thomson Reuters (Legal) Limited, 2018. P. 40.

Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16. № 2 (123) февраль

63

ции товарных знаков относятся к «другим обо-

В этом отношении самым репрезентативным

значениям». При регистрации обозначения,

примером является регистрация модным до-

состоящего только из комбинации цветов или

мом Tiffany & Co. в 1998 г. цвета Tiffany Blue в

из единственного цвета, который, по мнению

качестве товарного знака. Для доказательства

заявителя, приобрел различительную способ-

наличия различительной способности компа-

ность в результате использования, указание

нияссылаласьнадлительнуюисториюисполь-

цвета в заявке или описание заявленного обо-

зования этого цвета. Документально установ-

значения должно сопровождаться указанием

лено, что компания, основанная в 1837 г. под

соответствующего кода международной при-

названиемTiffany&Young,началаиспользовать

знанной системы идентификации цветов, вы-

оттенкисинегоцветас1845г.,когдабылаопуб-

браннойзаявителем(например,справочникии

ликованаперваяГолубаякнига«Каталогполез-

каталоги образцов цвета специализированных

ных и необычных товаров», выпуски которой

организаций или каталоги образцов цвета гра-

стали впоследствии легендарными. Оттенок

фических редакторов программных средств)9.

обложки несколько варьировался в границах

Вдоктринеотмечается,чтоцветовыетоварные

холодных морских тонов синего цвета, пока в

знакиимеютнетрадиционнуюформусущество-

1966 г. не был выбран оттенок, максимально

ваниявпротивовестрадиционной,которойпри-

близкийксовременномуTiffanyBlue—оттенку,

знаетсясловесная,изобразительная,объемная

зарегистрированномуИнститутомцветаPantone

и комбинированная10.

в2001г.совместносTiffany&Co.подномером

В первую очередь при подаче документов

1837 в память о годе основания компании.

для регистрации цвета в качестве товарного

Кроме этого, аналогичный цвет в течение дли-

знаканеобходимо представитьдоказательства

тельного времени использовался в оформле-

наличия различительной способности в соот-

нии упаковок изделий и в декоре магазинов,

ветствиисположениямист.1483Гражданского

напримерприоформлениипавильонаTiffanyна

кодекса РФ. Правила не уточняют, как должно

Всемирной выставке в Париже в 1889 г. Таким

доказыватьсяналичиеразличительнойспособ-

образом, цвет, использовавшийся более века,

ностицветовогообозначения,однакоизформу-

действительно стал однозначно указывать по-

лировки следует, что она должна наличество-

купателям на фирму-производителя, поэтому

вать уже на момент подачи заявки, а значит,

цветовойтоварныйзнакTiffanyBlueбылзареги-

предполагается использование обозначения

стрированвомногихстранах,включаяРоссию11,

еще до его регистрации. При этом цвет товара

по отношению к различным классам товаров

недолженвыполнятьпрактическуюфункцию,а

и услуг, начиная, разумеется, от украшений и

должен только служить средством индивидуа-

заканчивая парфюмерной продукцией и изде-

лизациибезвзаимосвязисдругимитоварными

лиями из кожи.

знаками правообладателя. В чем проявляется

Если цветовое обозначение не имеет такой

наличие различительной способности цвета и

длительнойисториииспользования,какуTiffany

каконоподтверждаетсявРоссииизарубежом,

Blue,доказатьналичиеегоразличительнойспо-

ввиду отсутствия конкретных законодательных

собности можно сведениями о длительности и

установлений на этот счет целесообразно рас-

обинтенсивностииспользованияцветакакспо-

сматривать на конкретных примерах.

собаиндивидуализациитовара;отерриториии

Доказать наличие различительной способ-

об объемах реализации продукции; о затратах

ностиобозначенияпроще,еслитоварныйзнак

нарекламу,оеедлительностииинтенсивности,

имеет длительную историю использования.

остепениинформированностипотребителейоб

64

Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16. № 2 (123) февраль

обозначении,оегоизготовителе;опубликаци-

тельную “ауру”, имиджевые характеристики,

ях в средствах массовой информации и других

связанные с популярным знаком»15.

открытыхисточниках,обучастиивмеждународ-

Противникирегистрациицветовыхтоварных

ныхвыставках,атакжеобупоминанииобозна-

знаков в отношении товаров легкой промыш-

чениявпроизведенияхобщественнойкультуры,

ленности утверждают, что в индустрии требу-

например в книгах, кинофильмах или песнях.

ется полная свобода творчества дизайнера,

Втожевремявлитературеотмечается,чтодо-

включающаявозможностьиспользоватьлюбые

казательство наличия различительной способ-

цвета и оттенки цветового спектра, которая не

ности цветовых обозначений осложняется тем

можетбытьограниченазапретомнаиспользо-

фактом, что они, как и иные нетрадиционные

ваниеконкретныхцветов,зарегистрированных

товарные знаки, зачастую используются не в

вкачестветоварныхзнаков,пустьдажеивотно-

«чистомвиде»,асовместносословеснымиили

сительноопределенныхрамкахиограниченных

изобразительными элементами и (или) товар-

плоскостях, таких как подошвы обуви. Эта кон-

нымизнаками,поэтомупредставляемыедока-

цепцияполучиланазваниетеории исчерпания

зательства наличия различительной способно-

цвета (color depletion)16. Представляется, что

сти могут только отчасти продемонстрировать

такие опасения не совсем оправданны в связи

реальноевосприятиепотребителямицветового

стем,что«необходимостьполученияохранына

товарногознакавотдельностиотдругихтовар-

цвет существует только в том случае, если дан-

ных знаков правообладателя12.

ныйоттенокводежде,обувиявляетсяфирмен-

Однако экономическая целесообразность

ным, используется постоянно, независимо от

регистрации цветовых товарных знаков под-

появленияновыхтенденций,становитсяотличи-

тверждается тем, что они добавляют допол-

тельным знаком компании, начинает ассоции-

нительную стоимость к компании, например

роваться с конкретным производителем и его

при ее продаже. По состоянию на 2019 г. ин-

репутацией»17.Виндустриилегкойпромышлен-

теллектуальнаясобственностьупомянутойком-

ности указанные обстоятельства наличествуют

пании «Тиффани» была оценена в 5,895 млрд

нечасто,азначит,нетрисковузурпациицвето-

долл.США13,чтобылоучтеноприустановлении

вой палитры. Европейский Суд, рассматривая

покупнойценыкомпаниивразмере,превыша-

вопрос о возможности регистрации цветового

ющем 16 трлн долл. США, при ее вхождении

товарного знака, пришел к выводу о том, что

в холдинг LVMH14. В то время как незаконное

цвет per se может обладать различительной

использование нетипичных товарных знаков,

способностью и может быть зарегистрирован,

по сути, является попыткой «нарушителя неза-

однако такое решение должно приниматься

конно распространить на свой бизнес положи-

с учетом всех обстоятельств дела, в частности

Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16. № 2 (123) февраль

65