Материал: APRP_2_2021-3_SIGNAL

66

Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16. № 2 (123) февраль

сеть «ВКонтакте», результаты социологических

скогоЗаконаотоварныхзнаках1999г.24 Данная

опросовпотребителей,свидетельстваспециали-

позициябыланедавносноваизменена:Верхов-

стоввобластииндустриимоды,атакжеинфор-

ныйсудг.Делипризналпродажуконтрафактной

мация о количестве подделок обуви с красной

обуви с красной подошвой безусловным нару-

подошвой и борьбе модного дома с недобро-

шениемправназарегистрированныйтоварный

совестной конкуренцией22.

знак (unequivocally amounts to the infringement

Любопытнорассмотретьсудьбурегистрации

of registered trademark)25 и присудил Лубутену

тогожезнакавправопорядкедругойстраны—

бессрочный судебный запрет, то есть возмож-

Республики Индии. Успешно зарегистрировав

ностьпрепятствоватьнарушениюправнатовар-

красный цвет подошвы в качестве товарного

ный знак третьими лицами, а также неустойку

знака,дизайнерКристианЛубутенуженесколь-

в размере около 30 тыс. долл. США. Не исклю-

ко раз оказывался в зале судебных заседаний

чено, что в апелляционной инстанции суд при-

Верховного суда г. Дели, доказывая наличие

дет к противоположному решению, однако на

различительнойспособностиуказанногознака,

настоящий момент знак в Индии защищается.

причемсудприрассмотрениианалогичныхдел

Так же неоднозначна была судьба обозна-

опродажеконтрафактнойпродукциискрасной

чения в Европейском Союзе, где «цвета или

подошвой приходил к диаметрально противо-

сочетаниецветовсамипосебемогутсоставить

положным выводам. Так, рассматривая дело в

товарныйзнакЕСприусловии,чтоонипозволя-

первыйраз,судустановилнеправомерностьта-

ютотличитьтоварыиуслугиодногопроизводи-

койпродажииналичиеразличительнойспособ-

теля от другого»26. Так, в 2017 г. Верховный суд

ностиобозначения,широкоиспользовавшегося

Швейцарииподтвердилотказрегистрирующего

в Индии с 1992 г., в том числе и посредством

органа в регистрации товарного знака в виде

продаживсети«Интернет»,получившегомно-

красной подошвы, аргументируя отсутствием

жество наград и широкое признаниесреди ин-

его различительной способности и тем, что

дийскихпотребителей23.Однако,рассматривая

подошва традиционно является эстетическим

аналогичное дело впоследствии, суд не просто

элементом обуви, на котором располагается

отказалвзащитетоварногознака,апризналего

его украшение, а не указывающим на его про-

регистрацию недействительной как обозначе-

исхождение средством индивидуализации27.

ния,несоответствующеготребованияминдий-

В то же время знак был признан обладающим

Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16. № 2 (123) февраль

67

различительнойспособностьюАпелляционным

В странах Европейского Союза прослежива-

судом г. Парижа28.

етсятенденцияотказаотчеткосформулирован-

Сложности регистрации нетрадиционных

ныхтребованийкграфическомупредставлению

товарныхзнаковтакжесвязаныстребованием

изображенияобозначения,подаваемогонаре-

их представления в графической форме, что

гистрацию, что объясняется развитием цифро-

может быть затруднительно. Цвет в объектив-

выхтехнологийивозможностьюпредставления

ном смысле не имеет границ и формы, в связи

изображения обозначения, например, в фор-

сэтимуказаниецветавзаявкенарегистрациюв

мате видео или презентации. В связи с изме-

видеопределенногоцветазаливкиполя,пред-

нениями, введенными в 2015 г., государства —

усмотренного для указания графического обо-

члены ЕС постепенно вводят соответствующие

значения знака, как, например, сделала ком-

изменения в национальное законодательство,

пания «Тиффани», представляется несколько

предусматривающие, что обозначение может

условным. Упомянутое требование Правил о

быть представлено на регистрацию в любой

необходимости указания цвета со ссылкой на

оправданной (appropriate) форме, в том числе

систему идентификации цветов, в качестве

при помощи использования общедоступных

которой, как правило, используется классифи-

технологий, если такая форма представления

кация Пантон, с одной стороны, направлено

обозначенияявляетсяпонятной,четкой,содер-

на формирование некоторой объективности в

жательной, легко доступной для восприятия, а

восприятии цвета, которое зависит от физио-

такжеявляетсяустойчивойиимеетматериаль-

логических особенностей воспринимающего

ное воплощение30.

глаза,асдругойстороны,позволяетрасширить

Втожевремятребованияграфическойфор-

доступныйдлярегистрациидиапазоноттенков

мыпредставлениянарегистрациюзаявленного

одного и того же цвета. В то же время вопросы

обозначения сохраняются во многих странах,

осовпадениицветовыхобозначенийрешаются

включая Россию. В связи с этим в некоторых

не механистически — методом сопоставления

заявках цвет графически отображается мето-

оттенков по классификации Пантон, а с учетом

дом его расположения в границах изображе-

общих требований о недопустимости сходства

ния условного товара, в отношении которого

обозначенийдостепенисмешения.Так,напри-

предполагаетсяиспользованиетакогоцветового

мер,попыткаювелирногодомаPandoraзареги-

обозначения. По такому пути пошла компания

стрировать товарный знак в виде синей буквы

«Лубутен»,представиввзаявкенарегистрацию

«Р» не увенчалась успехом, поскольку система

изображение условной туфельки на высоком

платежных поручений PayPal обвинила ее в

каблуке с подошвой, окрашенной в красный

сходстве до степени смешения с их действую-

цвет.Этопозволяетнекоторымисследователям

щимтоварнымзнакомввидемонограммы«РР»

иправоприменителямставитьвопросотом,не

двух других оттенков синего цвета29.

является ли такое обозначение позиционным,

68

Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16. № 2 (123) февраль

тоестьтоварнымзнаком,которыйиспользуется

может повлиять на общее зрительное впечат-

всевремяводномитомжеместетовара,вод-

лениеинеявляетсяоснованиемдляпризнания

ном и том же размере и границах31. Примером

подобногопозиционноготоварногознакаотли-

предоставления правовой охраны позицион-

чающимся от зарегистрированного»34. В неко-

номуцветовомузнакуявляетсярегистрацияне-

торыхстранахсудыпосчитали,чтотакойтовар-

мецкимпроизводителеобувиLloydShoesGmbH

ный знак является не цветовым, а объемным,

краснойпоперечнойполосынаподошвеобуви

то есть защите должна подлежать не красная

на каблуке32. Отмечается, что число позицион-

подошваобувиperse,аименнотакаятуфелька,

ных знаков невелико ввиду «сложности дока-

которая изображена в заявке на регистрацию,

зыванияразличительнойспособностипозиции

при наличии у нее красной подошвы. Следует

знака на товаре»33.

пояснить, что, если товарный знак признает-

При признании цветового обозначения по-

ся охраняющим не цветовое обозначение, а

зиционнымрискисостоятвтом,чтоономожет

форму товара, могут возникать риски отказа в

быть признано неохраняемым элементом то-

судебнойзащитенаоснованиитого,чтоформа

варного знака, если не занимает доминирую-

товараможетбытьпризнанаегофункциональ-

щего положения. Этот вопрос неоднократно

ным элементом, а значит, придающим товару

рассматривался судами разных юрисдикций в

дополнительнуюценность,аневыполняющим

отношении уже упомянутого красного товар-

функцию средства индивидуализации товаро-

ного знака «Лубутен», который неизменно во

производителя35.

всех правопорядках в заявках на регистрацию

Однимизпервых,ктосталнастаиватьнатом,

был указан в качестве туфельки на высоком

что зарегистрированный товарный знак Кри-

каблуке, границы которой обозначены пунк-

стиана Лубутена является не цветовым (двух-

тирной линией, аподошва которойвыполнена

мерным), а объемным (трехмерным), относя-

в красном цвете. В доктрине отмечается, что

щимся к форме подошвы, изображенной в за-

такойспособсхематическогоизображенияобо-

явкенарегистрацию,сталфранцузскийфилиал

значения свойственен именно позиционным

международнойкомпанииZara,оказавшийсяв

товарным знакам, поскольку позволяет избе-

судепротивЛубутеназавыпусквпродажучер-

жать привязки к конкретному изображению

ных туфель на каблуке с красной подошвой36.

товара, то есть в данном случае обувь может

Суд согласился с адвокатами Zara, настаивав-

бытьвыполнена«вразличныхцветахилииметь

шими на том, что если зарегистрированным

различные дополнительные атрибуты в виде

товарным знаком является подошва обуви, то

заклепок, шнурков, застежек» и при этом «не

ееформапредопределенавыполняемойфунк-

Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16. № 2 (123) февраль

69

цией,тоестьявляетсяфункциональным,азна-

тельнуюценность,аеслицветявляетсяэлемен-

чит, неохраняемым элементом.

томформы,товсоответствиисуказаннойстать-

ВБельгиитакойтоварныйзнакбылпризнан

ей он не должен быть охраноспособным. Суд

не объемным, защищающим форму, а изобра-

Европейского Союза постановил, что понятие

зительным(красным)ипозиционным,посколь-

«форма»подлежиттрактовкевегообыденном

кувсегдарасполагаетсяводномитомжеместе

языковомпониманиикаксостоящеготолькоиз

товара—наподошве,приэтомбылоотмечено,

трехмерныхэлементов,поэтомуцветтоваране

что такой знак добавляет товару ценность; то-

являетсяэлементомегоформы.Такимобразом,

варный знак был признан охраноспособным37.

решениебыловынесеновпользуЛубутена,чей

Вопрос о правовой природе данного знака

товарныйзнакпризнаннеобъемным,ацвето-

рассматривался и Судом Европейского Союза,

вым и позиционным, подлежащим правовой

которыйпоставилточкувспораховозможности

защите40.

предоставления красной подошве правовой

В то же время необходимо отметить, что

охраны в качестве товарного знака в Европе.

рассмотренная Директива была в 2015 г. за-

Данныйзапросоприродеобъемныхтоварных

менена на новую41, в соответствии с которой

знаков, защищающих форму товара, поступил

основаниемдляотказаврегистрацииявляется

из суда Гааги, который требовал уточнения,

представление на регистрацию обозначения,

включает ли форма товара в значении ст. 3(1)

состоящего не только из формы, но и «иных

(e)(iii) Директивы 2008/9538 только трехмер-

характеристик» («or another characteristic»),

ныехарактеристикитовара,такиекакконтуры,

добавляющих товару существенную ценность

параметры и объемы, или также не трехмер-

(ст. 4(1)(e)(iii)). Иными словами, не исключено,

ные характеристики, такие как цвет39. Данной

что Суд Европейского Союза может в будущем

статьейустановлензапретнарегистрациюобо-

поменять свою позицию по рассмотренному

значений, которые состоят исключительно из

вопросу, поскольку цвет вполне может быть

формытовара,котораядобавляеттоварусуще-

квалифицирован как «иная характеристика»,

ственную ценность. Суд был озадачен вопро-

добавляющая товару существенную ценность.

сомотом,являетсялицветэлементомформы,

В Китае при регистрации Кристианом Лубу-

посколькуочевидно,чтокрасныйцветподошвы

теномкраснойподошвытакжевозниклиразно-

безусловнодобавляеттовару(обуви)дополни-

гласияотносительноприродырегистрируемого

70

Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16. № 2 (123) февраль