Материал: Malinovskiy_A_A_Zlopotreblenie_subektivnym_pr
181
Комментируя
данный
параграф
,
Ян
Шапп
пишет
,
что
под
термином
«
социальная
мораль
»
понимаются
действительно
господствующие
в
обществе
моральные
воззрения
.
Однако
правовой
термин
«
нарушение
добрых
нравов
»
не
имеет
в
виду
нарушение
любого
требования
социальной
морали
.
Речь
,
по
его
мнению
,
должна
идти
только
о
содержательном
ядре
социальной
морали
,
о
ее
минимальных
стандартах
.
Таким
образом
,
Ян
Шапп
предлагает
рассматривать
нравственность
ограничительно
–
как
«
некий
этический
минимум
».
В
то
же
время
он
отмечает
,
что
Верховный
имперский
суд
,
раскрывая
понятие
добрые
нравы
,
применял
формулу
,
согласно
которой
«
сделка
не
должна
противоречить
чувству
приличия
всех
справедливо
мыслящих
людей
»
204
.
Таким
образом
,
пределом
осуществления
субъективного
гражданского
права
на
заключение
и
совершение
сделок
являются
господствующие
представления
в
обществе
о
добре
и
зле
,
хорошем
и
плохом
,
допустимом
и
запретном
,
т
.
е
.
иначе
говоря
-
общепризнанные
нормы
нравственности
.
Соответствующая
статья
имеется
и
в
ГК
РФ
205
.
Необходимо
отметить
,
что
закон
прямо
не
запрещает
субъектам
заключать
безнравственные
,
антисоциальные
сделки
,
однако
устанавливает
для
лиц
их
совершивших
определенные
последствия
.
В
частности
,
согласно
ст
. 169
ГК
РФ
при
наличии
умысла
у
обеих
сторон
сделки
,
противной
основам
нравственности
-
в
случае
исполнения
сделки
обеими
сторонами
-
в
доход
государства
взыскивается
все
полученное
ими
по
сделке
.
Что
касается
установления
нравственности
в
качестве
предела
вредоносного
осуществления
права
,
то
также
отметим
наличие
соответствующих
предписаний
в
законодательстве
.
Так
,
§
826
Германского
гражданского
уложения
устанавливает
:
тот
,
кто
204
Шапп
Я
.
Система
германского
гражданского
права
.
М
., 2006.
С
. 282-285.
205
См
.
подробнее
:
Блинова
М
.
А
.
Недействительность
сделки
,
совершенной
с
целью
,
противной
основам
правопорядка
и
нравственности
.
Дисс
. …
канд
.
юрид
.
наук
.
М
., 2003.
182
умышленно
причинит
вред
другому
лицу
,
способом
,
противоречащим
добрым
нравам
,
обязан
возместить
этот
вред
.
Более
того
,
в
некоторых
случаях
законодатель
напрямую
увязывает
правомерность
вредоносных
действий
субъекта
права
с
нравственной
оценкой
его
поведения
.
Так
,
согласно
ст
. 1064
ГК
РФ
в
возмещении
вреда
,
причиненного
правомерными
действиями
,
может
быть
отказано
,
если
вред
причинен
по
просьбе
или
с
согласия
потерпевшего
,
а
действия
причинителя
вреда
не
нарушают
нравственные
принципы
общества
.
Можно
сделать
вывод
,
что
в
целом
ряде
случаев
причинение
вреда
в
результате
осуществления
права
способом
,
не
противоречащим
основам
нравственности
,
является
социально
приемлемым
,
поскольку
управомоченное
лицо
не
нарушает
предел
осуществления
права
.
Поэтому
такое
причинение
вреда
не
будет
квалифицировано
как
злоупотребление
субъективным
правом
.
В
религиозных
правовых
системах
нравственности
как
пределу
осуществления
субъективного
права
уделяется
несравненно
большее
внимание
,
чем
в
светских
правовых
системах
.
Имея
в
своей
основе
предписания
священных
книг
(
Библии
,
Корана
),
нравственность
верующего
субъекта
права
более
подробно
описывает
дозволенное
и
запрещенное
в
каждом
конкретном
случае
.
Можно
даже
говорить
о
том
,
что
нравственность
в
целом
ряде
случаев
выступает
более
точным
регулятором
общественных
отношений
,
чем
действующее
законодательство
206
.
В
частности
,
вопросы
осуществления
семейных
прав
регламентированы
настолько
детально
,
что
практически
не
оставляют
свободы
усмотрения
управомоченному
субъекту
.
Так
,
Шейх
Юсуф
Кардави
следующим
образом
описывает
процедуру
осуществления
мужем
права
на
побивание
жены
: “
В
случае
,
когда
жена
упрямится
и
не
желает
повиноваться
,
мужу
следует
приложить
максимум
усилий
,
будь
то
ласковым
словом
,
проникновенным
206
См
.
подробнее
:
Шейх
Муххамед
Аль
-
Газали
.
Нравственность
мусульманина
.
М
., 2003.
183
увещеванием
или
мудрым
наставлением
,
чтобы
исправить
ее
.
Если
это
не
помогло
,
то
пусть
проводит
ночь
отдельно
от
нее
,
дабы
пробудить
в
ней
благосклонность
.
Если
и
такой
подход
терпит
неудачу
,
то
муж
может
ударить
ее
рукой
,
при
этом
без
жестокости
и
не
в
лицо
”
207
.
Примечательно
,
что
другие
правоведы
говорят
о
необходимости
предварительно
запереть
жену
,
видимо
,
чтобы
дать
ей
возможность
одуматься
,
а
лишь
затем
подвергать
ее
побоям
208
.
Осуществляя
свои
права
главы
семьи
,
мужу
запрещается
злоупотреблять
ими
,
в
частности
:
прерывать
сексуальную
близость
с
женой
на
невыносимый
для
нее
срок
,
вынуждать
жену
требовать
развода
ради
того
,
чтобы
вернуть
себе
всю
собственность
,
которую
он
ей
предоставил
и
др
.
209
.
В
мусульманских
странах
именно
религиозно
-
нравственные
нормы
лежат
в
основе
запретов
на
злословие
,
распространение
сплетен
(
выражаясь
юридическим
языком
-
на
причинение
морального
вреда
),
на
растранжиривание
имущества
,
расточительство
,
проведение
лотерей
и
другие
упречные
,
прежде
всего
с
нравственной
точки
зрения
,
поступки
.
Весьма
примечательна
и
практика
применения
религиозно
-
нравственных
запретов
(
к
примеру
,
на
взимание
ростовщического
процента
)
в
мусульманском
праве
.
В
Постановлении
№
51 (2/6) “
О
продаже
в
рассрочку
”
Исламской
академии
правоведения
(
ФИКХА
)
указывается
,
что
при
продаже
в
рассрочку
не
разрешается
устанавливать
в
контракте
процент
за
рассрочку
платежа
даже
по
соглашению
сторон
.
Если
покупатель
задерживает
своевременную
оплату
,
не
разрешается
взыскивать
с
него
неустойку
,
поскольку
она
будет
рассматриваться
как
запрещенный
шариатом
ростовщический
процент
210
.
207
Шейх
Юсуф
Кардави
.
Дозволенное
и
запретное
в
Исламе
.
М
., 2005.
С
. 196.
208
Ван
ден
Берг
Л
.
В
.
С
.
Основные
начала
мусульманского
права
.
М
., 2005.
С
. 141.
209
См
.
подробнее
:
Шейх
Юсуф
Кардави
.
Указ
.
соч
.
С
. 194-209.
210
См
.:
Постановления
и
рекомендации
Совета
Исламской
Академии
правоведения
(
ФИКХА
).
М
., 2003.
С
.
115.
184
В
заключение
необходимо
отметить
,
что
в
целом
ряде
случаев
нравственные
устои
общества
являются
настолько
важными
,
что
законодатель
предусматривает
меры
уголовной
ответственности
за
их
нарушение
.
Анализ
российского
и
зарубежного
уголовного
законодательства
позволяет
классифицировать
преступления
против
нравственности
на
несколько
видов
:
1.
Преступления
против
нравственности
в
сфере
семейных
отношений
(
многоженство
,
нарушение
супружеской
верности
,
кровосмешение
,
прелюбодеяние
).
2.
Преступления
против
нравственности
в
религиозной
сфере
(
глумление
над
религией
,
нарушение
богослужения
,
нарушение
ритуала
похорон
,
богохульство
).
3.
Преступления
против
нравственности
в
сфере
сексуальных
отношений
(
гомосексуализм
,
эксгибиционизм
,
сексуальные
непристойности
в
общественных
местах
,
склонение
к
распутству
,
проституция
,
сутенерство
,
содержание
притонов
,
распространение
порнографии
).
4.
Преступления
против
нравственности
в
социальной
сфере
(
организация
и
проведение
азартных
игр
,
пьянство
,
попрошайничество
,
жестокое
обращение
с
животными
,
надругательство
над
телами
умерших
и
местами
их
захоронения
).
Таким
образом
,
посредством
правового
регулирования
общественных
отношений
устанавливается
минимум
нравственности
,
необходимый
социуму
на
определенном
этапе
развития
.
Данный
минимум
является
тем
пределом
осуществления
субъективного
права
,
который
субъект
не
может
преступать
.
Добросовестность
185
Добросовестность
является
одним
из
важных
,
но
сложных
в
понимании
,
пределов
осуществления
субъективного
права
.
При
всей
своей
очевидности
на
уровне
обыденного
сознания
содержание
данной
категории
,
ее
научно
-
практическое
осмысление
достаточно
многогранно
.
Добросовестность
понимается
как
правовой
принцип
,
как
презумпция
,
как
указание
на
виновность
либо
объективную
противоправность
деяния
211
.
Однако
мы
проанализируем
добросовестность
как
предел
осуществления
права
.
Нельзя
не
заметить
,
что
сложносоставной
термин
“
добросовестность
”
состоит
из
двух
терминов
- “
добро
”
и
“
совесть
”.
Под
добром
понимаются
те
универсальные
блага
,
которые
отвечают
интересам
индивида
и
общества
.
Добро
представляет
собой
наиболее
общее
оценочное
понятие
,
обозначающее
позитивный
аспект
человеческой
деятельности
,
по
своей
направленности
являющееся
противоположностью
зла
212
.
Необходимо
обратить
внимание
на
тот
факт
,
что
неконкретность
добра
(
впрочем
,
как
и
зла
),
оценочный
характер
данного
понятия
,
делает
практически
невозможным
его
точное
определение
.
Это
касается
и
понятий
производных
от
термина
«
добро
» («
добросовестность
», «
добрые
нравы
»).
Что
касается
совести
,
то
краткая
философская
энциклопедия
определяет
ее
как
нравственное
сознание
,
чувство
или
знание
того
,
что
хорошо
и
что
плохо
,
справедливо
или
несправедливо
;
субъективное
сознание
соответствия
или
несоответствия
собственного
поведения
нравственным
ценностям
213
.
Здесь
представляется
важным
выделить
ряд
существенных
моментов
.
Во
-
первых
,
совесть
выступает
элементом
нравственного
211
См
.
подробнее
:
Дождев
Д
.
В
.
Добросовестность
(bona fides)
как
правовой
принцип
/
Политико
-
правовые
ценности
:
история
и
современность
.
Под
ред
.
В
.
С
.
Нерсесянца
.
М
., 2000.
С
. 96-128.;
Богданов
Е
.
Категория
“
добросовестности
”
в
гражданском
праве
//
Российская
юстиция
. 1999.
№
9.
С
. 12.;
Емельянов
В
.
И
.
Разумность
,
добросовестность
,
незлоупотребление
гражданскими
правами
.
М
., 2002.
212
Философский
словарь
.
М
., 1991.
С
. 124.
213
Краткая
философская
энциклопедия
.
М
., 1994.
С
. 422.