Материал: Гармаев Ю.П. Использование результатов ОРД при расследовании УД о взяточничестве

72

Постановление о рассекречивании утверждается руководителем, имеющим на то соответствующие полномочия.

10. Представление результатов включает в себя:

вынесение руководителем органа, осуществляющего ОРД, постановления о пред­ставлении результатов ОРД органу дознания, следователю, прокурору или в суд;

вынесение, при необходимости, постановления о рассекречивании отдельных оперативно-служебных документов, содержащих государственную тайну;

оформление сопроводительных документов и фактическую передачу материалов (пересылка по почте, передача с нарочным и т.п.).

11. В каждом конкретном случае возможность представления результатов ОРД, содержащих сведения об организации и тактике проведения ОТМ, используемых технических средствах, штатных негласных сотрудниках оперативно-технических и оперативно — поисковых подразделений, должна в обязательном порядке согласо­ вываться с исполнителями соответствующих мероприятий.

12. Постановление о представлении результатов ОРД органу дознания, следователю, прокурору или в суд состоит из трех частей: вводной, описательной и резолютивной.

13. Вводная часть включает в себя наименование документа, место и время его вынесения, фамилию, имя, отчество, должность и звание (воинское, специальное) руководителя органа, осуществляющего ОРД, а также основания вынесения данного постановления.

14. В описательной части постановления указывается, в результате какого ОРМ получены материалы и какие именно, для каких целей они представляются (исполь­ зования в качестве поводов и оснований для возбуждения уголовного дела, подго­ товки и осуществления следственных и судебных действий, использования в дока­ зывании по уголовным делам), когда и кем санкционировалось конкретное ОРМ, наличие судебного решения на его проведение.

Описательная часть постановления заканчивается ссылкой на соответствующую часть ст. 11 и часть 4 ст. 12 Федерального закона «Об оперативно-розыскной дея­тельности».

15. В резолютивной части постановления формулируется решение руководителя органа о направлении оперативно-служебных документов, отражающих результаты ОРД. Здесь же подробно перечисляются подлежащие направлению конкретные документы.

16. В случае необходимости, одновременно с постановлением готовится план мероприятий по защите сведений об органах, осуществляющих ОРД, и безопасно­ сти непосредственных участников ОРМ.

17. Постановление о представлении результатов ОРД подготавливается в одном экземпляре, подписывается руководителем органа и приобщается к материалам дела оперативного учета или соответствующего номенклатурного дела.

18. Результаты ОРД могут представляться в виде обобщенного официального сообщения (справки — меморандума) или в виде подлинников соответствующих оперативно-служебных документов.

Степень секретности представляемых материалов, виды приложений и способ передачи определяются в соответствии с правилами ведения секретного делопроизвод­ства в каждом конкретном случае отдельно, в том числе в зависимости от существа полученного запроса (поручения) и наличия сведений, подлежащих засекречиванию.

Представляемые материалы должна сопровождать информация о времени, месте и обстоятельствах изъятия в ходе оперативно-розыскной деятельности предметов и

73

документов, получения видео- и аудиозаписей, кино- и фотоматериалов, копий и слепков, должно быть приведено описание индивидуальных признаков указанных предметов и документов.

Допускается представление материалов в копиях, в том числе с переносом наи­более важных моментов (разговоров, сюжетов) на единый носитель, что обязатель­но оговаривается в сопроводительных документах (протоколах). Тип носителя оп­ределяется инициатором ОРМ.

Оригиналы материалов в этом случае хранятся в оперативном подразделении до за­вершения судебного разбирательства и вступления приговора в законную силу¹.

19. При подготовке и оформлении для передачи органу дознания, следователю, прокурору или в суд результатов ОРД должны быть приняты необходимые защитные меры по сохранности и целостности представляемых материалов при пересылке их в адрес (защита от деформации, размагничивания, обесцвечивания, стирания и т.п.).

20. В случаях, не терпящих отлагательства и могущих привести к совершению тяжкого преступления, а также при наличии сведений об угрозе государственной, военной, экономической и экологической безопасности Российской Федерации, результаты ОРД представляются органу дознания, следователю, прокурору или в суд незамедлительно. При этом оперативное подразделение в соответствии со ст. 114 УПК РСФСР обязано принять меры к предотвращению или пресечению престу­ пления, а равно к закреплению следов преступления.

21. Представление результатов ОРД, полученных при выполнении поручения ор­ гана дознания, следователя, прокурора или определения суда (постановления судьи) о производстве оперативно-розыскных мероприятий по находящимся в их производстве уголовным делам, осуществляется в соответствии с настоящей Инструкцией.

При отсутствии возможностей проведения оперативно-розыскных мероприятий по поручению органа дознания, следователя, указанию прокурора или определению суда им в течение трех дней с момента получения поручения направляется мотиви­рованное письмо за подписью руководителя органа, на который было возложено исполнение данного поручения.

IV. Защита сведений об органах,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и обеспечение безопасности ее участников

22. Орган, представивший результаты ОРД, использование которых в уголовном процессе сопряжено с возможностью возникновения реальной угрозы для безопас­ ности участников оперативно-розыскной деятельности, обязан предусмотреть кон­ кретные меры по их защите. При необходимости указанные меры согласовываются с органом дознания, следователем, прокурором или судом, которым представляются указанные результаты.

Оформление результатов ОРД, полученных при проведении оперативно-технических меро­приятий, осуществляется в соответствии с требованиями Инструкции «Об основах организа­ции и тактики проведения оперативно-технических мероприятий», утвержденной приказом ФСБ России, МВД России, СВР России, ФСО России, Службы Безопасности Президента РФ, ФПС России, ФСНП России, ГТК России от 19 июня 1996 г. № 281/дсп/306/дсп/30/дсп/ 215/ДСП/66/ДСП/390/ДСП/191/ДСП/374/ДСП (зарегистрирована в Минюсте России 16 июля 1996 г., per. №1125).

74

При возникновении реальной угрозы противоправного посягательства на жизнь, здо­ровье или имущество участников оперативно-розыскной деятельности органы, осуществ­ляющие оперативно-розыскную деятельность, обязаны принять необходимые меры по предотвращению противоправных действий, установлению виновных и привлечению их к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации.

23. В целях обеспечения безопасности участников оперативно-розыскной дея­ тельности и членов их семей допускается проведение специальных мероприятий по их защите в порядке, определяемом Федеральным законом «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов».

24. В соответствии с частью 2 статьи 12 Федерального закона «Об оперативно- розыскной деятельности» предание гласности сведений о лицах, внедренных в ор­ ганизованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, а также о лицах, оказываю­ щих или оказывавших им содействие на конфиденциальной основе, допускается лишь с их согласия в письменной форме и в случаях, предусмотренных федераль­ ными законами.

25. При представлении органу дознания, следователю, прокурору или в суд ре­ зультатов ОРД, получаемых в процессе длящегося оперативно-технического меро­ приятия, должны быть приняты исчерпывающие меры, обеспечивающие вопросы конспирации проведения данного мероприятия, вплоть до его прекращения.

26. Результаты ОРД не представляются:

если невозможно обеспечить безопасность субъектов (участников) оперативно-розыскной деятельности в связи с представлением и использованием данных ре­зультатов в уголовном процессе;

если их использование в уголовном процессе создает реальную возможность расшифровки (разглашения) сведений об используемых или использованных при проведении негласных оперативно-розыскных мероприятий силах, средствах, ис­точниках, методах, планах и результатах оперативно-розыскной деятельности, о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках и о лицах, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе, а также об организации и тактике проведения оперативно-розыскных мероприятий, отнесенных законом к государственной тайне (кроме случаев, когда указанные сведения предаются гласности в порядке, установленном Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности»),

Решение о непредставлении результатов ОРД по мотивам, изложенным в на­стоящем пункте, оформляется постановлением руководителя органа, осуществляю­щего ОРД, и приобщается к материалам дела оперативного учета или соответст­вующего номенклатурного дела.

О принятом решении уведомляется инициатор запроса.

75

Приложение 3

Оперативный эксперимент в вопросах и ответах

Что понимают под оперативным экспериментом как оперативно-розыскным мероприятием?

Определения этого ОРМ в ФЗ об ОРД не имеется. Оно выработано в опера­тивно-розыскной теории. Оперативный эксперимент — изучение поведения лица в искусственно созданных управляемых или контролируемых условиях либо проведе­ние иных опытных действий, непосредственно не связанных с поведением лица, для получения информации, которой проверяют и (или) уточняют имеющиеся сведения о приготовлении, покушении или совершении тяжкого или особо тяжкого преступ­ления.

Где нормативно предусмотрен оперативный экс­перимент?

Это ОРМ предусмотрено п. 14ч. 1 ст. 6 ФЗ об ОРД. Кроме того, отдельные его правила изложены в ст. 5, 7 и 8, п. 1 ч. 1 ст. 15, ч. 1 ст. 17 ФЗ об ОРД, ст. 36 Закона о наркотиках, межведомственной Инструкции от 19 июня 1996 г. «Об основах орга­низации и тактики проведения оперативно-технических мероприятий», а также в закрытых нормативных правовых актах оперативно-розыскных органов.

Важную роль для реализации в уголовном процессе результатов оперативного эксперимента играет постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. № 6 «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе».

Каково обязательное юридическое содержание оперативного эксперимента?

1. Оперативный эксперимент характеризуется как сложное ОРМ, т.е. совокуп­ ность отдельных действий, решений и средств.

2. Объект оперативного эксперимента. С помощью этого ОРМ допустимо за­ щищать не все общественные отношения, предусмотренные ФЗ об ОРД, а только отдельные отношения, которые возникают при совершении тяжкого или особо тяжкого преступления.

Как правило, в юридически значимой характеристике этого ОРМ одним из значимых признаков выступает лицо — носитель информации. В основном им явля­ется изучаемое лицо (фигурант и т.п.), прежде всего тот, чье деяние (действие или бездействие) фактически или с достаточной степенью вероятности связано с совер­шением тяжкого (особо тяжкого) преступления и чье поведение изучается в ходе оперативного эксперимента (например, иные лица, связи проверяемого).

76

3. С предметно-практической (объективной) стороны в этом правовомер- ном поведенческом акте, осуществляемом субъектами ОРД, выделяют два вида. Оперативный эксперимент проводится для установления:

1) возможности:

• наличия конкретного события (факта, явления, процесса) при определенных условиях;

• восприятия (слышимости, видимости и др.) конкретного события при соот­ ветствующих условиях;

• совершения лицом конкретного действия при определенных условиях;

2) механизма совершения преступления (как в целом, так и отдельных его стадий). Формы проведения. Это ОРМ проводится как негласно (в основном), так и

гласно.

Способы оперативного эксперимента. Он проводится на мнимое благоприят­ствование и на воспрепятствование осуществлению общественно опасного деяния.

Используемые средства. При проведении оперативного эксперимента его субъекты вправе использовать (гласно или с соблюдением мер конспирации) техни­ческие и иные средства (ч. 3. ст. 6 ФЗ об ОРД). В ходе этого ОРМ, в частности, могут использоваться специальные окрашивающие препараты, которыми метят, например, денежные купюры, требуемые взяточником.

Место к время (сроки) проведения оперативного эксперимента ФЗ об ОРД не ограничены.

4. Субъект оперативного эксперимента сложный;

• основной: 1) исполнитель — оперативник или по его заданию агент либо иное лицо, содействующее проведению ОРД; 2) санкционирующее лицо — руково­ дитель оперативно-розыскного органа;

• дополнительный — специалисты в ряде областей знаний, техники и ремесел.

Какие известны основания и условия для прове­дения оперативного эксперимента?

Основание и поводы для проведения оперативного эксперимента в его «обыч­ном варианте» специфичны:

• он допустим только при наличии данных о вероятном совершении тяжкого или особо тяжкого преступления (ч, 6 ст. 8 ФЗ об ОРД);

• его проведение допустимо только на основании постановления, утвержден­ ного руководителем оперативно-розыскного органа (ч. 5 ст. 8).

Условия для проведения оперативного эксперимента в его «обычном варианте» предусмотрены в ФЗ об ОРД:

• соблюдение запрета на использование технических и иных средств, нанося­ щих ущерб жизни или здоровью людей и причиняющих вред окружающей среде (ч. 3 ст. 6).

Наряду с условием, предусмотренным законодателем, в оперативно-розыскной практике выработаны условия, характерные для проведения именно этого ОРМ. Так, в ходе оперативного эксперимента запрещается:

• искусственно создавать ситуацию, в которой изучаемое лицо лишается вы­ бора того или иного поведения, в том числе непреступного;

• искусственно создавать доказательства совершения преступления;

77

• подстрекать (провоцировать) лицо к совершению преступления, в том числе путем формирования у него отсутствовавшего ранее умысла на совершение престу­ пления;

• совершать действия, унижающие честь и достоинство граждан, угрожающие жизни или здоровью его участников либо других лиц.

Недопустимо также проводить оперативный эксперимент, если он может по­влечь наступление тяжких (особо тяжких) последствий правоохраняемым интере­сам, включая ущерб общественной безопасности или безопасности России.

Кроме того, в оперативном эксперименте, в ходе которого могут быть совер­шены действия, ограничивающие конституционные права человека и гражданина, установлены дополнительные, ужесточающие условия его проведения (по сравне­нию с «обычным вариантом» проведения). Они связаны с необходимостью получе­ния судебной санкции (например, для начала экспериментального воссоздания ситуации по негласному проникновению лица в жилище гражданина),

Чем оперативный эксперимент отличается от провокации?

Провокация (в уголовно-правовом аспекте) — это подстрекательство в совер­шении преступления. Подстрекателем признается лицо, склонившее другое лицо к совершению преступления путем уговора, подкупа, угрозы или другим способом (см. ч. 4 ст. 33 УК). При этом лицо сознает, что склоняет другое лицо к совершению преступления, и желает его склонить.

Кроме того, в ст. 304 УК предусмотрен конкретный состав преступления — провокация взятки или коммерческого подкупа, т.е. попытка передачи должностно­му лицу либо лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческих или иных организациях, без его согласия денег, ценных бумаг, иного имущества или оказания ему услуг имущественного характера в целях искусственного создания доказательств совершения преступления либо шантажа.

В отличие от провокационно-подстрекательской деятельности при оператив­ном эксперименте сознанием оперативника (другого субъекта ОРД) охватывается то, что он совершает действия для защиты от преступного посягательства, а его воля направлена на совершение именно общественно полезного поведенческого акта. Это одно из основных, принципиальных отличий.

Крайне важно также соблюдать все правила осуществления оперативного экс­перимента, предусмотренные ФЗ об ОРД. Так, Верховный Суд РФ разъяснил, что не является провокацией взятки или коммерческого подкупа проведение предусмот­ренного законодательством ОРМ в связи с проверкой заявления о вымогательстве взятки или имущественного вознаграждения при коммерческом подкупе .

¹ См. п. 25 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. № 6 «О судеб­ной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе»

78

Нормативные правовые акты и судебная практика

i

Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ .

Уголовно-процессуальный кодекс РФ от 18 декабря 2001 г. № 174-ФЗ.

Кодекс РФ об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ.

Федеральный закон от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности».

Закон РФ «О государственной тайне» от 21 июля 1993 г. № 5485-1.

Федеральный закон от 17 января 1992г. «О прокуратуре Российской Федерации».

Закон РФ «О милиции» от 18 апреля 1991 г. № 1026-1.

Федеральный закон от 3 апреля 1995 г, № 40-ФЗ «О федеральной службе безопасности».

Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации.

Постановление Правительства РФ от 6 мая 2004 г. № 231 «Об утверждении раз­меров средних разовых доз наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228¹ и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации».

Инструкция «О порядке представления результатов оперативно-розыскной дея­тельности органу дознания, следователю или в суд», утвержденная приказом ФСНП России, ФСБ России, МВД России, ФСО России, ФПС России, ГТК России, СВР России от 13 мая 1998 г. № 175/226/336/201/286/410/56.