2. Расовая принадлежность
Идеологии, основанные на превосходстве одной расы над другими или на расовой ненависти, а также любые другие проявления и распространения подобных идей, любая поощряющая эти идеи пропагандистская деятельность признаны противозаконными в соответствии с Международной конвенцией о ликвидации всех форм расовой дискриминации. Международная конвенция о ликвидации всех форм расовой дискриминации. Ст. 4. // [Электронный ресурс] URL: https://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/raceconv.shtml (дата обращеия: 20.04.2019)
3. Национальность
Сам термин национальность означает принадлежность человека к какой-либо нации или народности. При этом нация характеризуется исторической общностью, сложившейся в процессе развития общего языка, территории, экономических связей, культуры и особенностей менталитета. Большой юридический словарь. С. 402-403 Народность же описывает сложившуюся в ходе истории языковую, территориальную, экономическую и культурную общность людей. Большой юридический словарь. С. 396 В последнее время термин нация больше используется для обозначения политической, государственной и гражданской общности людей, которая может включать в себя различные национальности и расы. В данном случае, релевантно предположить, что законодатель имел в виду именно принадлежность к народности.
4. Язык
Безусловно, данный признак включен законодателем в связи с предыдущим, поскольку именно язык является средством общения людей между собой, а его общность - признаком народности, этнической группы, нации. Например, в рамках обеспечения равного доступа к правосудию для людей, защита прав лиц, не владеющих русским языком, обеспечивается обязательностью предоставления им переводчика при разбирательстве дел в арбитражных судах. Россошанский А.А. Указ. соч. С. 218
5. Происхождение
Данный признак следует понимать не только с позиции социальной принадлежности к той или иной группе, но и с точки зрения принадлежности лица к нации и этносу. Там же. К счастью, деление на классы и сословия не присуще современному демократическому строю России, тем не менее опыт СССР и других зарубежных стран свидетельствует, что этот признак ни раз выступал в качестве повода для применения лишений и ограничений, и даже проведения репрессий.
6. Имущественное положение
Имущественное положение складывается из совокупности факторов: имущества в собственности лица, имущественных прав лица, других вещных прав и имущественных обязательств кредитора и должника. Сабитов Р.А. Указ. соч. С. 77
7. Должностное положение
Должностное лицо можно трактовать в данном случае как «лицо, которое постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляет функции представителя власти (или наделено распорядительными полномочиями в отношении физических и юридических лиц, не находящихся в служебной зависимости от него), либо организационно-распорядительные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, государственных корпорациях, Вооруженных силах Российской Федерации, других войсках или воинских формированиях РФ». Аснис А.Я. Служебное преступление: понятие и субъект. М., Центр ЮрИнфоР, 2003. С. 122
8. Место жительства
Местом жительства лица может являться жилой дом, квартира, служебное жилое помещение, специализированные дома или иное жилое помещение, в которых лицо проживает по договору найма, аренды, в качестве собственника или на других основаниях. Закон РФ «О праве граждан РФ на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах РФ» от 25.06.1993 г. №5242-1. Ст. 2. // СПС Консультант Плюс. URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_2255/ (дата обращения: 30.05.2019)
9. Отношение к религии
Россия является светским государством, что закреплено в ст. 9 Конституции страны. Дискриминации по признаку религии посвящена «Декларация о ликвидации всех форм нетерпимости и дискриминации на основе религии или убеждений». В соответствии с упомянутой Декларацией, право на свободу вероисповедания «включает в себя свободу иметь религию или убеждения любого рода по своему выбору и свободу исповедовать свою религию и выражать убеждения как единолично, так и сообща с другими, публичным или частным порядком, в отправлении культа, выполнения религиозных и ритуальных обрядов и учении». Декларация о ликвидации всех форм нетерпимости и дискриминации на основе религии или убеждений (принята резолюцией 36/55 Генеральной Ассамблеи от 25.11.1981г. // [Электронный ресурс] URL: https://www.un.org/ru/documents/decl_conv/declarations/relintol.shtml (дата обращения: 15.05.2019) В контексте харассмента термин «религия» охватывает все аспекты религиозных обрядов и практик, а также убеждений, если только работодатель не докажет, что он не в состоянии разумно приспособиться к религиозным обрядам и практикам работника (или потенциального работника) без возникновения неоправданных трудностей для ведения бизнеса работодателя. Title VII of the Civil Rights Act of 1964. // [Электронный ресурс] URL: https://www.eeoc.gov/laws/statutes/titlevii.cfm (дата обращения: 28.04.2019)
10. Убеждения
Убеждения формируются из сложившихся точек зрения и мнений человека. Большой юридический словарь. Там же. С. 821. Право свободно проявлять свои убеждения означает возможность публично заявлять о своих взглядах и пропагандировать их. Епифанова Т.В., Вертий М.Ю. Государственная политика в области обеспечения свободы совести: правовые ориентиры. // [Электронный ресурс] URL: https://cyberleninka.ru/article/v/gosudarstvennaya-politika-v-oblasti-obespecheniya-svobody-sovesti-pravovye-orientiry (дата обращения: 01.05.2019) Законодательно в ст. 29 Конституции РФ закреплено право индивида формировать свои убеждения, придерживаться их и отказываться от них. К сожалению, на практике свобода слова в настоящее время носит далеко не абсолютный характер.
11. Принадлежность к общественным объединениям
Общественное объединение определяется как добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения. Федеральный закон «Об общественных объединениях» от 19.05.1995 г. № 82-ФЗ. Ст. 5. // СПС Консультант Плюс. [Электронный ресурс] URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_6693/ (дата обращения: 30.04.2019)
12. Принадлежность к социальной группе
Социальная группа воспринимается в классическом представлении как совокупность людей, ощущающих свою принадлежность к группе, взаимодействующих друг с другом определенным образом, а также воспринимаемых другими как члены этой группы. Смелзер Н. Социология: Пер. С англ. - М.: Эдиториал УРСС, 1999. С. 147 Примером социальной группы, подвергающейся дискриминации, могут служить лица, отбывшие срок за уголовные преступления.
Важным признаком, отличающим дискриминацию как уголовно-наказуемое деяние, является условие использование виновным своего служебного положения. Пояснение, что такое служебное положение, можно найти в многочисленных постановлениях Пленума ВС РФ. В одном из них сказано, что использование служебного положения может выражаться не только путем прямого осуществления своих служебных полномочий, но и за счет оказания влияния посредством авторитета и значимости занимаемой лицом должности Постановление Пленума ВС РФ от 28.06.2011 г. «О судебной практике по уголовным делам о преступлениях экстремистской направленности» // Российская газета. Федеральный выпуск № 5518. 04.07.2011.. Очевидно, что такие действия в том числе могут быть направлены на унижение человеческого достоинства по любому из перечисленных ранее признаков дискриминации.
Объектом дискриминации является равноправие граждан, закрепленное в основном законе государства и гарантированное им. На основании прим. 1 к статье 201 УК РФ и прим. 1 к статье 285 УК РФ можно сделать вывод, что субъектом нарушения равенства прав и свобод человека и гражданина может выступить:
· должностное лицо;
· государственный служащий, а также служащий органа местного самоуправления, не являющимся должностным лицом;
· лицо, которое временно, постоянно или по специальному полномочию выполняет управленческие функции в коммерческой или иной организации (форма собственности значения не имеет), которая не является государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением
· лицо, выполняющее функции члена совета директоров или единоличного исполнительного органа в упомянутых организациях
· лицо, которое временно, постоянно или по специальному полномочию выполняет организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в упомянутых организациях
При этом должностное лицо должно обладать признаками, описанными в примечании 1 к ст. 285 УК РФ, а также ст. 201 УК РФ. Среди таких признаков перечислены следующие: осуществление функции представителя власти или выполнение организационно-распорядительных, административно-хозяйственных функций в государственных органах, органах местного самоуправления, коммерческих или иных организациях.
Споры по поводу того, является ли список признаков открытым или закрытым, в научной литературе активно идут. А.С. Курманов полагает, что признаки, содержащиеся в ст. 136 УК РФ, не могут быть истолкованы расширительно, а значит перечень является закрытым и, например, дискриминация по признаку возраста в России уголовную ответственность не повлечет. Курманов А.С. Уголовное законодательство России об охране конституционных прав человека: сравнительно-правовое исследвание: дис. … д-ра юрид. наук. Свердловск, 2011. С. 231. Однако трудно предположить, что данное высказывание можно назвать верным, например потому, что ст. 144.1 УК РФ предусматривает защиту дискриминации в трудовой сфере именно по признаку возраста. Некоторые авторы полагают, что дискриминационные признаки очень разнообразны и нельзя исчерпывающе определить их в правовых нормах, потому в национальных нормативно-правовых актах РФ в основном перечисляются признаки из международных законов. Новиков В.А. Указ. соч. С. 170
Поскольку в составе преступления отсутствуют указания на обязательные последствия, степень общественной опасности деяния будет оцениваться в каждом конкретном случае, таким образом некоторые преступления о дискриминации могут квалифицироваться как малозначительные по ст. 14 УК РФ и в то же время ставить вопрос об административной ответственности по ст. 5.62 КоАП РФ. Там же. С. 169
Объективной стороной преступления является нарушение прав, свобод и законных интересов человека и гражданина на основании его пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям или социальным группам с использованием служебного положения лицом, совершающим нарушение. В случае с дискриминацией как административным проступком, нарушение совершается без использования такого положения. Нарушение равенства граждан в виде дискриминации может выражаться как в активном действии, так и в форме бездействия. Если в случае с действием все понятно, то бездействие может быть выражено, например, в игнорировании сотрудниками МВД избиения потерпевшего по причине его национальности.
Таким образом, безусловно, ввиду отсутствия термина «харассмент» в российском законодательстве, нельзя рассматривать харассмент как самостоятельное уголовное преступление в рамках российской правовой системы. Но по итогам исследования, проведенного в данной части работы, можно заключить, что в российском законодательстве есть уголовно-правовые нормы, защищающие те объекты посягательств, которые совпадают с объектом харассмента. Объектом харассмента являются права человека на равенство, на половую свободу и половую неприкосновенность личности, а факультативно также на честь и достоинство личности. В российских реалиях ст. 133 УК РФ защищает половую свободу и половую неприкосновенность личности, а ст. 136 УК РФ (а также ст. 144.1 и ст. 145 УК РФ) защищает равенство человека и гражданина и обеспечивает свободу от дискриминации по признакам пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям или каким-либо социальным группам.
Таким образом, изучив составы преступлений по ст. 133 УК РФ и ст. 136 УК РФ становится очевидной неоднозначность и сложность квалификации составляющих такого нового уголовно наказуемого деяния, как харассмент. При этом стоит отметить, что не все нормы российского уголовного законодательства, содержащие запрет на дискриминацию, в полной мере соответствуют правовому понятию харассмент, которое выработано доктриной и закреплено в законодательстве зарубежных стран. В ст. 144.1 и 145 уголовно наказуемыми являются только неправомерный отказ в приятии на работу или увольнение; в зарубежной практике любое притеснение на рабочем месте, дискриминация, создание невыносимых условий труда, можно отнести к харассементу, и подобные действия будут наказуемы. Также важно отметить, что норма ст. 136 УК РФ закрепляет широкий круг дискриминационных действий, который является уголовно наказуемыми не только относительно взаимоотношений на рабочем месте. Таким образом, можно сделать вывод, что понятие харассмент, в том виде, в котором оно существует в законодательстве зарубежных стран (а именно, притеснения, преследования, домогательства на рабочем месте), в России не закреплено. Рассмотрим, как работает регулирование данного феномена в США.