Материал: Комментарий_Под_ред_Шиткиной_Том_2

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

требованиями п. 4 и 5 ст. 185 ГК РФ или удостоверена нотариально.

2.2(1). В силу п. 4 ст. 185 ГК РФ полномочия представителя также могут вытекать из договора, в том числе договора между представителем и представляемым, между представляемым и третьим лицом, либо следовать из решения собрания, если иное не установлено законом или не противоречит существу отношений.

К числу договоров, из которых следует возможность представительствовать на общем собрании, можно отнести так называемые представительские договоры - договор поручения, агентский договор, а также договор простого товарищества, корпоративный договор, предметом которого является осуществление корпоративных прав, предоставляемых долями.

2.2(2). Применительно к договору доверительного управления имуществом можно отметить, что доверительный управляющий является косвенным представителем участника. Имеется в виду, что в широком смысле представительство определяется как правоотношение, в силу которого представитель совершает действия с третьими лицами в интересах представляемого от своего имени или от имени представляемого с целью создания для последнего желаемых им правовых последствий <1>. Прямому представительству противопоставлено представительство косвенное, когда представитель действует в интересах представляемого, но выступает в гражданском обороте от своего имени <2>. Доверительный управляющий, как косвенный представитель, действует в обороте от собственного имени, но в интересах учредителя управления в коммерческих договорах либо в интересах наследственной массы (ст. 1173 ГК РФ).

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Статья Л.В. Санниковой "Договоры о представительстве" включена в информационный банк согласно публикации - "Журнал российского права", 2004, N 4.

<1> См. подробнее: Санникова Л. Договоры о представительстве // Журнал российского права. 2003. N 11; СПС "КонсультантПлюс".

<2> См.: Гордон А.Я. Представительство в гражданском праве. СПб., 1879; СПС "Гарант"; Иоффе О.С. Обязательственное право. М.: Юрид. лит., 1975; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М.: Статут, 2002.

2.2(3). В то же время подчеркнем, что залогодержатель, наделенный корпоративными правами, не является представителем участника корпорации. Залогодержатель не представительствует от имени участника, выражает не его интересы, а собственные. Согласно абз. 2 п. 2 ст. 358.15 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором залога доли в уставном капитале ООО, до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем. Такое регулирование предполагает, что если стороны не оговорили в договоре условия об осуществлении корпоративных прав, то корпоративные права осуществляет залогодержатель.

Таким образом, право участия залогодержателя в общем собрании участников основано на договоре залога доли в уставном капитале ООО (отметка о таком договоре содержится в ЕГРЮЛ)

либо вытекает из совокупности правил о законном залоге (например, в связи с п. 5 ст. 488 ГК РФ при покупке доли в рассрочку возникает легальный залог неоплаченной доли на срок до полной оплаты доли покупателем) <1>.

--------------------------------

<1> О залоге долей в уставном капитале общества см. подробнее: комментарий к ст. 22 Закона об

ООО.

2.2(4). Как следует из абз. 2 п. 2 ст. 37 Закона об ООО в совокупности с п. 4 ст. 185 ГК РФ, правила Гражданского кодекса о доверенности применяются также в случаях, когда полномочия представителя содержатся в решении собрания, если иное не установлено законом или не противоречит существу отношений. Например, участник общества, являющийся юридическим лицом, на общем собрании участников или на совете директоров <1> принял решение, что представительствовать от его имени будет не единоличный исполнительный орган в силу закона, а иное лицо. В решении собрания в этом случае должно быть указано конкретное лицо, которое будет представительствовать на общем собрании участников. Такие решения часто принимаются общим собранием или советом директоров основного

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

общества в отношении участия в общем собрании дочернего общества, чаще всего с указанием варианта голосования.

--------------------------------

<1> Согласно абз. 2 п. 103 Постановления Пленума ВС РФ N 25 к решениям собраний относятся решения коллегиальных органов управления юридического лица (собраний участников, советов директоров и т.д.).

2.2(5). В комментируемом пункте содержится ссылка на п. 5 ст. 185 ГК РФ, в силу которого в случае выдачи доверенности нескольким представителям каждый из них обладает полномочиями, указанными в доверенности, если в доверенности не предусмотрено, что представители осуществляют их совместно.

2.2(6). Содержание доверенности должно отражать возможность представителя голосовать по тем или иным вопросам повестки дня общего собрания. Если доверенность выдана с правом участия в голосовании по всем вопросам повестки дня и принятия решений, то такой представитель сможет реализовать корпоративные права участника на управление обществом в полном объеме <1>. Доверенность на представительство может быть выдана как без указания варианта голосования, так и с указанием вариантов голосования по соответствующим вопросам повестки дня.

--------------------------------

<1> Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 24 марта 2015 г. N Ф01-355/2015 по

делу N А11-1038/2014.

2.2(7). Все положения Гражданского кодекса о порядке оформления доверенности применимы к доверенностям, выдаваемым для участия в общем собрании участников. В частности, как следует из п. 4 ст. 185.1 ГК РФ, доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это в соответствии с законом и учредительными документами. К нотариально заверенным приравниваются доверенности, указанные в ст. 185.1 ГК РФ.

2.3.В силу прямого указания абз. 3 п. 2 ст. 37 Закона об ООО, если лицо, имеющее право участвовать

всобрании (участник общества или его представитель), не зарегистрируется, оно не будет иметь право

принимать участие в голосовании. Каково же правовое значение регистрации участника?

Как указано в судебном акте, "отсутствие в листе регистрации подписи А..., являющегося представителем Л..., равно и его последующий отказ от подписания протокола, не может расцениваться как нарушение порядка регистрации прибывшего для участия в собрании лица с надлежаще оформленными полномочиями и голосовавшего по всем вопросам повестки дня, о чем имеется нотариальное удостоверение. Доводы заявителя кассационной жалобы относительно нарушения порядка регистрации участников собрания (отсутствия регистрации) правового значения не имеют" <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 24 января 2018 г. N

Ф03-5677/2017 по делу N А51-11607/2017 (Определением ВС РФ от 31 мая 2018 г. N 303-ЭС18-6023

отказано в передаче дела N А51-11607/2017 в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ для пересмотра в порядке кассационного производства данного Постановления).

Из данной правовой позиции вытекает, что суд может принять во внимание свидетельство нотариуса о том, что участник общества или его представитель участвовал в заседании общего собрания, голосовал по вопросам повестки дня и выразил свою волю. Таким образом, даже в отсутствие регистрации участника (его представителя) на собрании такое лицо может быть учтено при подведении результатов голосования,

если факт его присутствия на заседании общего собрания надлежащим образом удостоверен.

Такой вывод следует из того, что позднее принятое правило, содержащееся в п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, предусматривает подтверждение решения общего собрания участников, и в соответствии с п. 103.10 Основ законодательства РФ о нотариате подтверждаются два факта: факт принятия решения собранием и факт присутствия участников (их состав) в месте проведения собрания. Таким образом, положения комментируемого абз. 3 п. 2 ст. 37 Закона об ООО о правовых последствиях отсутствия регистрации участника не оказались неприменимыми.

3. По общему правилу заседание общего собрания участников общества открывается в указанное в уведомлении о его проведении время. Если заседание проводится в очной форме, то в силу ст. 36 Закона об ООО обязательно указание в уведомлении о проведении общего собрания участников времени и места

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

его проведения. В случае если все участники общества уже зарегистрированы, заседание общего собрания участников общества может быть открыто до наступления времени, указанного в уведомлении о проведении общего собрания.

4. Закон определяет лицо, уполномоченное открывать заседание. Как правило, им является лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества или возглавляющее коллегиальный исполнительный орган общества. Заседание общего собрания участников общества, созванное советом директоров общества, ревизионной комиссией (ревизором), аудитором или участниками общества, открывает председатель совета директоров, председатель ревизионной комиссии (ревизор), аудитор или один из участников общества, созвавших данное общее собрание.

Данная норма является диспозитивной. Устав или внутренний документ, регламентирующий порядок проведения собрания, может предусматривать иной порядок проведения собрания. Иногда собрание открывает председатель совета директоров, если такой создан в обществе, участник, владеющий наибольшим количеством голосов, любой иной конкретно определенный в уставе или во внутренних документах общества участник или лицо, его заменяющее.

В протоколе принятия решений должно быть отражено лицо, открывшее собрание. В случае если из представленного протокола общего собрания участников общества не усматривается, кем было открыто заседание общего собрания и как были организованы выборы председательствующего и секретаря, ведущего протокол собрания, это может стать одной из причин для вывода суда о признании решения собрания недействительным <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 22 февраля 2017 г. N

Ф03-371/2017 по делу N А73-6630/2016.

Если общее собрание было созвано советом директоров общества, следует обратить внимание на ситуации, когда председатель совета директоров на собрании отсутствует. Суды допускают открытие в таких случаях общего собрания одним из членов совета директоров <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 27 марта 2019 г. N Ф06-44988/2019 по

делу N А06-5735/2018.

5. После открытия заседания общего собрания компетентное лицо проводит выборы председательствующего из числа участников общества. Это правило прямо отражено в Законе,

следовательно, председательствующим на заседании общего собрания должен быть только его участник. Если лицо не является участником общества, оно не вправе председательствовать на заседании общего собрания участников общества и подписывать протокол общего собрания <1>.

--------------------------------

<1> Определение ВС РФ от 29 марта 2016 г. N 305-ЭС16-1400 по делу N А40-304/15.

В то же время секретарем заседания общего собрания может быть любое избранное в таком качестве лицо, в том числе не являющееся участником общества.

При рассмотрении одного из споров суд отклонил довод истца о возможном разглашении конфиденциальной информации секретарем общего собрания, избранным не из числа участников общества, как носящий вероятностный характер и противоречащий установленному п. 2 ст. 37 Закона об

ООО институту представительства участников на общем собрании, допускающему возможность принимать участие в заседании общего собрания не только лично, но и через своих уполномоченных представителей не из числа участников общества <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 17 июля 2019 г. N 01АП-4783/2019

по делу N А43-50872/2018.

Если уставом общества не предусмотрено иное, при голосовании по вопросу об избрании

председательствующего по общему правилу каждый участник общего собрания участников общества

имеет один голос, а решение по указанному вопросу принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, имеющих право голосовать на данном заседании общего собрания, хотя в

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

уставе общества может быть установлено иное правило относительно выборов председателя общего собрания.

6.1. Решения общего собрания оформляются протоколом, ведение которого организуется исполнительным органом общества.

Протокол собрания представляет собой юридический акт, в котором выражается решение собрания.

В судебной практике протокол собрания рассматривается как внешнее выражение воли участников собрания, доказательство проведения собрания и содержания круга вопросов, по которым приняты

решения <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 июня 2012 г. по делу N

А23-3482/2011.

Согласно толкованию, содержащемуся в п. 104 Постановления Пленума ВС РФ N 25, на протокол общего собрания участников общества распространяется действие общих положений п. 3, 4 ст. 181.2 ГК РФ, в том числе указание на то, что о принятии решения собрания составляется протокол в письменной форме. Протокол подписывается председательствующим на собрании и секретарем собрания.

В то же время согласно п. 3 ст. 181.2 ГК РФ с изменениями, внесенными Законом от 28 июня 2021 г. N 225-ФЗ, Кодексом, законом, единогласным решением участников гражданско-правового сообщества или уставом юридического лица может быть предусмотрен иной способ подтверждения проведения заседания участников гражданско-правового сообщества и результатов голосования на заседании. В частности, речь может идти о применении электронных либо иных технических средств для фиксации принятого решения.

Указанное нововведение существенно упростит проведение как традиционных очных, так и дистанционных собраний. По мнению специалистов, в качестве подтверждения принятия решений собраний автоматически могут составляться электронные протоколы по специальным, в том числе интернет-формам, протоколы в форме электронных документов (электронных образцов документов), могут быть использованы аудиозаписи собраний и видеозаписи проводимых на интернет-площадках конференций <1>. Изменения предусматривают необходимость хранения таких протоколов и обеспечения воспроизведения сведений, указанных в протоколах, что обеспечивает права не участвовавших в голосовании лиц ознакомиться с принятыми на собрании решениями и, при необходимости, реализовать свои права на защиту путем оспаривания принятых на собрании решений.

--------------------------------

<1> См.: Шиткина И.С., Севеева К.В. Формы проведения общих собраний участников хозяйственных обществ: новеллы законодательства // Хозяйство и право. 2020. N 8.

Согласно п. 4 ст. 181.2 ГК РФ с изменениями, внесенными Законом от 28 июня 2021 г N 225-ФЗ, в протоколе о результатах очного голосования должны быть указаны:

1)дата и время проведения заседания, место проведения заседания и (или) способ дистанционного участия членов гражданско-правового сообщества в заседании, а в случаях заочного голосования - дата, до которой принимались документы, содержащие сведения о голосовании членов гражданско-правового сообщества, и способ отправки этих документов;

2)сведения о лицах, принявших участие в заседании, и (или) о лицах, направивших документы, содержащие сведения о голосовании;

3)результаты голосования по каждому вопросу повестки дня;

4)сведения о лицах, проводивших подсчет голосов, если подсчет голосов был поручен определенным лицам;

5)сведения о лицах, голосовавших против принятия решения собрания и потребовавших внести запись об этом в протокол;

6)сведения о ходе проведения заседания или о ходе голосования, если участник гражданско-правового сообщества требует внести их в протокол;

7)сведения о лицах, подписавших протокол.

6.1(1). В силу подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ факт принятия общим собранием участников хозяйственного

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, в отношении ООО

подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

Таким образом, законодатель предусматривает три варианта подтверждения факта принятого общим собранием участников решения и состава участников общества.

Необходимость подтверждения принятого решения путем обращения к нотариусу становилась объектом рассмотрения в Конституционном Суде РФ. Была подана жалоба, в которой указывалось, что установленная обязательность нотариального удостоверения решений общего собрания участников ООО

не препятствует признанию судом недействительными нотариально удостоверенных решений, при этом возлагает на общество дополнительные расходы в виде уплаты нотариального тарифа и произвольно установленного нотариального сбора, тем самым лишая заявителей имущества и не обеспечивая ожидаемой защиты прав и свобод обществ, включая право на получение квалифицированной юридической помощи.

Однако суд отклонил жалобу, указав следующее: ГК РФ предусматривает возможность исключения необходимости нотариального удостоверения решений общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью посредством закрепления в уставе общества положений об ином способе подтверждения принятия решений либо, в отсутствие указанных положений в уставе хозяйственного

общества, путем единогласного принятия всеми участниками общества на общем собрании решения об

отличном от нотариального удостоверения способе подтверждения подлежащих принятию на данном собрании решений, таким образом, предоставляя обществу с ограниченной ответственностью право выбора механизма снижения рисков последующего признания решений недействительными и обеспечения законности принятия решений общих собраний участников, а потому не может расцениваться как нарушающий конституционные права и свободы заявителя в указанном в жалобе аспекте <1>.

--------------------------------

<1> Определение КС РФ от 27 сентября 2018 г. N 2283-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы общества с ограниченной ответственностью "Актера" на нарушение конституционных прав и свобод подпунктом 3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации".

При утверждении факта принятия решения нотариусом в целях подтверждения состава участников, присутствовавших при принятии решения, нотариус устанавливает их личность, полномочия, а также их право на участие в собрании или заседании. Нотариус не проверяет соблюдение порядка созыва собрания или заседания органа управления юридического лица. Однако, как это указано в ст. 103.10 Основ законодательства РФ о нотариате, нотариус отказывает в удостоверении факта принятия решения, ничтожность которого для него очевидна.

Письмом Федеральной нотариальной палаты (ФНП) от 1 сентября 2014 г. N 2405/03-16-3 "О направлении пособия по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии" (далее - Письмо ФНП от 1 сентября 2014 г. N 2405/03-16-3) направлено пособие по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии.

Законом от 28 июня 2021 г. N 225-ФЗ внесено изменение в п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, согласно которому решения, принятые на дистанционных собраниях, должны быть удостоверены как решения, принятые на заседании (ранее п. 3 ст. 67.1 ГК РФ устанавливал требование об обязательном удостоверении решений, принятых на очных собраниях). Согласно п. 5.3 Письма ФНП от 1 сентября 2014 г. N 2405/03-16-3 нотариус самостоятельно выбирает "оптимальный способ фиксации информации о составе участников, полномочиях представителей, информации о вопросах, рассматриваемых на собрании, принятых по указанным вопросам решениях и о лицах, присутствующих при принятии указанных решений. Указанная информация используется нотариусом при подготовке свидетельства. Рекомендуется фиксировать информацию письменно или с использованием технических средств (видеозапись, аудиозапись), а также сочетать различные способы фиксации".

Представляется, что для обеспечения законности удостоверения решения, принятого на заседании общего собрания участников общества с использованием электронных либо иных технических средств, в частности, идентификации личности дистанционно подключившегося к заседанию участника и проверки его