Материал: Комментарий_Под_ред_Шиткиной_Том_2

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

дееспособности, соответствующие изменения должны быть приняты в законодательстве о нотариате <1>.

--------------------------------

<1> Отметим, что 29 декабря 2020 г. в Основы законодательства РФ о нотариате был введен так называемый институт "цифрового нотариата", а именно в ст. 44.3 был указан перечень нотариальных действий, которые нотариус может совершить удаленно, т.е. без личного физического присутствия. Представляется, что данный перечень удаленных нотариальных действий может быть расширен в части удаленного нотариального удостоверения решений общих собраний. В этом случае нотариус мог бы удостоверить решение дистанционного собрания и подготовить необходимое свидетельство (в том числе с помощью электронных технологий) удаленно. Способом идентификации участника собрания может являться государственная система ЕИАС (Единая информационно-аналитическая система), которая уже используется при предоставлении гражданам государственных услуг, либо аналогичная система, перед первым входом в которую для идентификации и удостоверения личности акционера надо явиться очно в уполномоченную организацию с паспортом или иным удостоверяющим личность документом и получить код доступа к личному кабинету.

6.1(2). Решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, в соответствии с которым в отношении решений общества будет применяться альтернативный способ подтверждения, с 25 декабря 2019 г. требует нотариального удостоверения (п. 2 Обзора судебной практики от 25 декабря 2019 г.).

В основу данного толкования было положено дело, в котором регистрирующий орган счел непредставленным протокол общего собрания участников ввиду несоблюдения обществом требования подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ о его нотариальном удостоверении. По мнению Верховного Суда РФ, суды первой и апелляционной инстанций проигнорировали довод о том, что решение общего собрания, которым устанавливался иной способ подтверждения, не было удостоверено нотариально, и пришли к ошибочному выводу о представлении обществом в регистрирующий орган всех необходимых для государственной регистрации документов и неправомерно удовлетворили заявленные им требования <1>.

--------------------------------

<1> См.: Определение ВС РФ от 17 января 2019 г. N 305-КГ18-23067 по делу N А40-11604/2018.

Федеральная нотариальная палата разъяснила толкование, сделанное Верховным Судом РФ, уточнив, что если в подтверждение принятия решения общего собрания участников общества представляется предшествующее решение общего собрания о выборе альтернативного способа подтверждения решения на будущее время, такое предшествующее решение должно быть удостоверено нотариусом (письмо Федеральной нотариальной палаты от 15 января 2020 г. N 121/03-16-3 "Об Обзоре судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах").

Таким образом, если в соответствии со ст. 67.1 ГК РФ уставом общества с ограниченной ответственностью не предусмотрен иной способ подтверждения решения общего собрания и участники общества намереваются избрать альтернативный способ подтверждения решением общего собрания

участников общества, то принятие такого решения требует нотариального удостоверения в порядке,

установленном ст. 103.10 Основ законодательства РФ о нотариате. Подобное толкование распространяется и на общество с единственным участником <1>.

--------------------------------

<1> См.: комментарий к ст. 39 Закона об ООО.

Отметим, что Федеральным законом от 1 июля 2021 г. N 267-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" Основы законодательства РФ о нотариате были дополнены ст. 103.10-1 "Удостоверение решения единственного участника юридического лица", согласно которой "По просьбе единственного участника юридического лица нотариус удостоверяет факт принятия решения единственным участником юридического лица, о чем выдает свидетельство.

Нотариус устанавливает личность единственного участника юридического лица, его полномочия и право на принятие решения" <1>.

--------------------------------

<1> Указанное положение вступило в силу с 1 июля 2021 г.

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

6.1(3). Согласно разъяснению, содержащемуся в п. 107 Постановления Пленума ВС РФ N 25, решения очных собраний участников общества, не удостоверенные нотариусом в порядке, установленном подп. 1 - 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом ООО либо решением общего собрания участников такого общества, принятым участниками общества единогласно, являются ничтожными применительно к п. 3 ст. 163 ГК РФ; положения п. 1 ст. 165 ГК РФ не применяются к решениям собраний участников хозяйственных обществ, поскольку восполнение судом отсутствующего нотариального удостоверения допускается только в случаях, указанных в данной норме.

6.1(4). Решение собрания позволяет выявить волю участников гражданско-правового сообщества, оформление (внешнее выражение) которой фиксируется протоколом общего собрания. Решение по вопросу повестки дня может быть как положительным, так и отрицательным. В качестве документа, подтверждающего принятие решения общим собранием участников общества, нотариусом составляется свидетельство по форме, утвержденной Минюстом России <1>. Свидетельствование подлинности подписи на протоколе общего собрания хозяйственного общества не является удостоверением принятия общим собранием хозяйственного общества решения и состава участников, присутствовавших при его принятии ( письмо ФНП от 1 сентября 2014 г. N 2405/03-16-3). Это разные нотариальные действия и

свидетельствование подписи не приравнивается к удостоверению принятия решения.

--------------------------------

<1> Приказ Минюста России от 30 сентября 2020 г. N 226 "Об утверждении форм реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах и порядка их оформления" (вместе с Формами реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах, Порядком оформления форм реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах, утв. решением Правления ФНП от 16 сентября 2020 г. N 16/20) (зарегистрировано в Минюсте России 5 октября 2020 г. N 60215).

6.2. Согласно абз 2 п. 6 ст. 37 Закона об ООО протоколы собраний подшиваются в книгу протоколов и должны быть доступны участникам общества в любое время для ознакомления. По требованию участников общества им выдаются выписки из книги протоколов, удостоверенные исполнительным органом общества. Протоколы всех собраний должны храниться в обществе в соответствии со ст. 50 Закона об ООО.

Неисполнение обществом обязанности по хранению документов, хранение которых является обязательным в соответствии с законодательством об обществах с ограниченной ответственностью и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, а также нарушение установленных порядка и сроков хранения таких документов влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 2,5 тыс. до 5 тыс. руб., на юридических лиц - от 200 тыс. до 300 тыс. руб. (ч.

2ст. 13.25 КоАП РФ).

6.3.В отличие от положения ст. 63 Закона об АО, ст. 37 Закона об ООО не определяет срок изготовления протоколов общих собраний. Составление протокола допускается не в день проведения общего собрания. В то же время в силу абз. 3 п. 6 ст. 37 Закона об ООО исполнительный орган общества или иное лицо, осуществлявшее ведение протокола общего собрания участников общества, не позднее чем в течение 10 дней после составления указанного протокола обязано направить его копию всем участникам общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания участников общества (п. 1 ст. 36 Закона об ООО).

Ненаправление участнику копии протокола общего собрания может быть рассмотрено как нарушение. Так, постановлением мирового судьи судебного участка N 82 Симферопольского судебного района (Симферопольский муниципальный район) Республики Крым от 26 января 2018 г. ООО было привлечено к административной ответственности по ч. 11 ст. 15.23.1 КоАП РФ. Обществу было вменено нарушение требований п. 6 ст. 37 Закона об ООО - порядка проведения общего собрания в связи с ненаправлением участнику копии протокола общего собрания <1>.

--------------------------------

<1> Определение ВС РФ от 28 января 2019 г. N 310-ЭС18-23626 по делу N А83-10947/2017.

7. Согласно п. 7 комментируемой статьи общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии с подп. 1 и 2 ст. 36 Закона об ООО, кроме тех случаев, когда в данном заседании общего собрания участвуют все участники общества. В таких ситуациях следует принимать решение о дополнении повестки дня собрания.

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

Если хотя бы один из участников общества не уведомлялся о включении в повестку дня дополнительных вопросов, не принимал участие в общем собрании участников общества и в голосовании, суды расценивают допущенные нарушения требований закона как существенные и ущемляющие права и законные интересы такого участника. И даже исполнение этим участником принятого на таком собрании решения по дополнительным вопросам повестки дня не признается судами одобрением принятых им решений <1>.

--------------------------------

<1> Определение ВС РФ от 21 мая 2020 г. N 305-ЭС20-6593 по делу N А41-92158/2018.

8. В Законе об ООО содержатся правила о количестве голосов, необходимом для принятия того или иного решения. Положения п. 8 ст. 37 Закона об ООО являются диспозитивными: в уставе общества

может быть расширен круг вопросов, требующих определенного числа голосов, а также повышено число голосов, требующееся при принятии решений по соответствующим вопросам, входящим в компетенцию общего собрания участников общества.

Положения п. 8 ст. 37 Закона об ООО, позволяющие предусмотреть повышенные требования в отношении количества голосов, необходимых для принятия решений по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников, для которых по общему правилу, закрепленному в законе, требуется простое или квалифицированное большинство голосов, а также содержащие указание на перечень вопросов, решения по которым принимаются всеми участниками ООО единогласно, стали предметом обращения в Конституционный Суд РФ, который указал, что данные правила "направлены на обеспечение баланса интересов участников общества и интересов общества с ограниченной ответственностью в целом" <1>.

--------------------------------

<1> Определение КС РФ от 21 ноября 2013 г. N 1835-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Давиденко Инны Михайловны на нарушение ее конституционных прав пунктом 8 статьи 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Следует отметить, что применительно к обществам с ограниченной ответственностью понятие "кворум" (правомочность общего собрания на принятие решения) фактически не имеет значения. Ведь решения принимаются большинством от общего числа голосов всех участников общества, а не только присутствующих на заседании общего собрания. В Законе об ООО нет указания на то, что какое-то собрание неправомочно принимать решения по вопросам повестки дня.

Сопоставим в этой части положения Закона об ООО с правилами, установленными ГК РФ. В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 181.2 ГК РФ решение собрания считается принятым, если за него проголосовало большинство участников собрания и при этом в собрании участвовало не менее 50% от общего числа участников соответствующего гражданско-правового сообщества.

Таким образом, по общему правилу для гражданско-правового сообщества кворум определяется в 50% участников и для принятия решения общего собрания нужно большинство голосов участников собрания. При этом, как уже отмечалось выше, в соответствии с п. 1 ст. 181.1 ГК РФ правила, предусмотренные гл. 9.1 (включая положения приведенной ст. 181.2 о кворуме и числе необходимых для принятия голосов), применяются, если законом или в установленном им порядке не предусмотрено иное.

Очевидно, что Законом об ООО как раз и установлены иные правила: Закон не регулирует порядок определения кворума общих собраний участников, поскольку принятие решения и подсчет голосов в ООО

зависят не от количества голосов, приходящихся на присутствующих участников, а от общего числа голосов участников. Такое регулирование является выражением личного элемента общества с ограниченной ответственностью как объединения лиц, и в нем проявляется сущностное отличие порядка подсчета голосов на общем собрании участников ООО в сравнении с акционерным обществом.

Таким образом, для того чтобы решение общим собранием ООО было принято, за него должны проголосовать участники, владеющие долями в количестве, позволяющем принять решение по соответствующему вопросу (вопросам) повестки дня.

Решения общего собрания участников общества, принятые с нарушением положений п. 8 ст. 37 Закона об ООО, не имеют юридической силы независимо от их обжалования в судебном порядке <1>.

--------------------------------

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

<1> См., например: Определение ВС РФ от 7 марта 2017 г. N 305-ЭС16-18183 по делу N

А40-186993/2015.

8.1. Решения по вопросам, указанным в подп. 2 п. 2 ст. 33 Закона об ООО (утверждение устава общества, внесение в него изменений или утверждение устава общества в новой редакции, принятие решения о том, что общество в дальнейшем действует на основании типового устава, либо о том, что общество в дальнейшем не будет действовать на основании типового устава, изменение размера уставного капитала общества, наименования общества, места нахождения общества), а также по иным вопросам,

определенным уставом общества, принимаются большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена Законом об ООО или уставом общества.

В соответствии с Законом об ООО следующие решения также должны приниматься 2/3 голосов <1>:

-абзац 3 п. 2 ст. 8 - прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества, при условии, если участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие;

-абзац 1 п. 2 ст. 9 - возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников, при условии, что участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие;

-абзац 4 п. 4 ст. 21 - исключение из устава положений, устанавливающих преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками общества или обществом по заранее определенной уставом цене;

-абзац 5 п. 4 ст. 21 - исключение из устава положений, устанавливающих возможность участников общества или самого общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи;

-абзац 3 п. 2 ст. 23 - исключение из устава положений, устанавливающих иной, чем предусмотренный п. 2 ст. 23 Закона об ООО, срок исполнения обязанности общества по выплате участнику общества действительной стоимости его доли или выдаче ему в натуре имущества такой же стоимости;

-абзац 2 п. 6.1 ст. 23 - исключение из устава положений, устанавливающих иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли, чем тот, который предусмотрен в п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО;

-абзац 4 п. 2 ст. 27 - изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, для определенного участника общества, при условии, если участник общества, для которого установлены такие ограничения, голосовал за принятие соответствующего решения или дал письменное согласие.

--------------------------------

<1> См.: письмо ФНП от 1 сентября 2014 г. N 2405/03-16-3.

Согласно Закону об ООО следующие решения принимаются 2/3 голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом:

-абзац 1 п. 1 ст. 5 - создание филиалов и открытие представительств;

-абзац 1 п. 1 ст. 18 - увеличение уставного капитала общества за счет его имущества;

-абзац 1 п. 1 ст. 19 - решение об увеличении уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества;

-абзац 6 п. 4 ст. 21 - исключение из устава положений, устанавливающих возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размеру их долей;

-абзац 2 п. 1 ст. 27 - решение о внесении вкладов в имущество общества;

-подпункт 2 п. 2 ст. 33 - изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

- абзац 1 п. 8 ст. 37 - иные вопросы, определенные уставом общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена Законом об ООО или уставом общества.

8.2. Решения по вопросам, указанным в подп. 11 п. 2 ст. 33 Закона об ООО (о реорганизации или ликвидации общества), принимаются всеми участниками общества единогласно.

Помимо этого в соответствии с Законом об ООО единогласия участников требуют следующие вопросы:

-абзацы 1 и 3 п. 2 ст. 8 - предоставление и прекращение дополнительных прав участника (участников) общества;

-абзац 1 п. 2 ст. 9 - возложение и прекращение дополнительных обязанностей участника (участников) общества;

-абзац 1 п. 3 ст. 14 - внесение в устав общества, изменение и исключение положений об ограничении максимального размера доли участника общества и об ограничении возможности изменения соотношения долей участников общества;

-абзац 1 п. 2 ст. 15 - утверждение денежной оценки имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества;

-абзац 1 п. 2 ст. 19 - увеличение уставного капитала на основании заявления участника общества (заявлений участников общества) о внесении дополнительного вклада и (или), если это не запрещено уставом общества, заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его (их) в общество и внесении вклада;

-абзац 3 п. 2 ст. 19 - внесение в устав общества изменений в связи с увеличением уставного капитала общества на основании заявления участника (участников) общества о внесении им (ими) дополнительного вклада, а также решение об увеличении номинальной стоимости доли участника общества или долей участников общества, подавших заявления о внесении дополнительного вклада, и в случае необходимости - решение об изменении размеров долей участников общества;

-абзацы 1 и 4 п. 2 ст. 19 - решение вопросов о принятии третьего лица (лиц) в общество, о внесении соответствующих изменений в устав общества в связи с увеличением уставного капитала общества, об определении номинальной стоимости и размера доли или долей третьего лица или третьих лиц, а также об изменении размеров долей участников общества;

-пункт 4 ст. 19 - зачет денежных требований к обществу в счет внесения вкладов участниками или третьими лицами;

-абзац 4 п. 4 ст. 21 - внесение в устав положений, предусматривающих преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками общества или обществом по заранее определенной уставом цене, в том числе изменение размера такой цены или порядка ее определения;

-абзац 5 п. 4 ст. 21 - внесение в устав положений, предусматривающих возможность участников общества или самого общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи;

-абзац 6 п. 4 ст. 21 - внесение в устав положений, предусматривающих возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей;

-абзац 3 п. 2 ст. 23 - внесение в устав положений, устанавливающих иной срок исполнения обязанности по выплате участнику общества действительной стоимости его доли или выдаче ему в натуре имущества такой же стоимости, чем предусмотренный в п. 2 ст. 23 Закона об ООО;

-абзац 2 п. 6.1 ст. 23 - внесение в устав положений, устанавливающих иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли, чем предусмотренный в п. 6.1 ст. 23 Закона об

ООО;

-абзац 2 п. 4 ст. 24 - продажа доли или части доли, приобретенной обществом, участникам общества, в результате которой изменяются размеры долей его участников, а также продажа такой доли или части доли третьим лицам и определение иной цены на продаваемую долю;

-абзац 2 п. 2 ст. 25 - решение о выплате кредиторам действительной стоимости доли или части доли участника общества, на имущество которого обращается взыскание, остальными участниками общества