Материал: Комментарий_Под_ред_Шиткиной_Том_2

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

В отличие от предварительного рамочный договор (договор с открытыми условиями) в соответствии со ст. 429.1 ГК РФ определяет лишь общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые в последующем могут быть конкретизированы и уточнены сторонами. Поскольку заключение рамочного договора не влечет за собой возможности понуждения сторон к заключению основного договора на определенных условиях, его не следует одобрять как крупную сделку.

Изменения, внесенные в ГК РФ Федеральным законом от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации", привели к появлению новой правовой конструкции - опциона на заключение договора (ст. 429.2), а изменения в Законе об ООО, принятые Федеральным законом от 29 декабря 2015 г. N 391-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", регламентировали предоставление опциона на доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью <1>.

--------------------------------

<1> Опцион на заключение договора - это соглашение между двумя лицами, в силу которого одно лицо предоставляет другому право по своему усмотрению заключить или не заключить договор на условиях

ив срок, предусмотренных соглашением об опционе.

Одоговоре опциона см. подробнее: Филиппова С.Ю., Шиткина И.С. Опцион на заключение договора для отчуждения акций (долей в уставном капитале) // Хозяйство и право. 2016. N 3. С. 39 - 53.

Договор о предоставлении опциона регламентирует возможность отчуждения имущества в будущем, поэтому при наличии прочих оснований он может быть признан крупной сделкой. При этом, поскольку отчуждение имущества происходит не в момент заключения договора о предоставлении опциона, а в момент акцепта безотзывной оферты, согласование крупной сделки <1> должно быть совершено в любом случае до начала второго этапа многоэтапной конструкции договора о предоставлении опциона - до акцепта безотзывной оферты. Такой вывод следует также из п. 11 ст. 21 Закона об ООО о нотариальном удостоверении сделки во исполнение договора о предоставлении опциона.

--------------------------------

<1> Отметим, что здесь речь идет о предварительном согласовании крупной сделки. Последующее ее одобрение может произойти уже после акцепта, если контрагент готов идти на соответствующие риски.

Интерес представляет также возможность признать крупной сделкой мировое соглашение. В п. 6 Постановления Пленума ВС РФ N 27 разъяснено, что к мировому соглашению, признанию иска и отказу от иска по делу, стороной которого является хозяйственное общество, подлежат применению правила о порядке совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью (гл. X и XI Закона об АО, ст. 45 и 46 Закона об ООО) <1>.

--------------------------------

<1> В п. 30 Постановления Пленума ВС РФ N 27 указано: при том что Постановление Пленума ВАС РФ N 28 утратило силу, подп. 3 п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ N 28 сохранился действующим. Согласно этому пункту, поскольку с учетом положений п. 2 ст. 166 ГК РФ суд не вправе признавать оспоримую сделку недействительной по своей инициативе, он не вправе отказать в утверждении мирового соглашения под предлогом нарушения законодательства о крупных сделках или сделках с заинтересованностью, за исключением случаев, когда имеет место очевидное злоупотребление, при котором речь может идти о ничтожности сделки (в частности, на основании ст. 10 и 168 ГК РФ).

При заключении мирового соглашения с нарушением соответствующих правил одобрения участник общества, не принимавший участия в рассмотрении дела, в котором такое соглашение было заключено, вправе в силу п. 1 ч. 2 ст. 311 АПК РФ предъявить требование о пересмотре судебного акта, утвердившего мировое соглашение, по вновь открывшимся обстоятельствам в порядке гл. 37 АПК РФ. Удовлетворение указанного процессуального заявления участника возможно только в том случае, если суд удовлетворил заявление об оспаривании мирового соглашения как сделки. Совершенно очевидно, что такое толкование Верховный Суд РФ сохранил для обеспечения применимости института мирового соглашения, чтобы корпоративные процедуры согласования мирового соглашения не препятствовали его утверждению в суде. Действительно, права сторон защищены возможностью последующего обжалования судебного акта, утвердившего мировое соглашение.

Завершая комментарий к положениям п. 1 ст. 46 Закона об ООО, регулирующим квалификацию крупных сделок, отметим следующее. До принятия Закона от 3 июля 2016 г. N 343-ФЗ общество с

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

ограниченной ответственностью могло предусмотреть в своем уставе, что для совершения крупных сделок не требуется их одобрение советом директоров или общим собранием участников (п. 6 ст. 46 Закона об

ООО в редакции, действовавшей до 1 января 2017 г.). По сути, уставом общества мог быть "отвергнут" режим одобрения крупных сделок, предусмотренный законом. С момента принятия указанных поправок такая возможность для общества с ограниченной ответственностью была исключена.

Также важно отметить, что общества с ограниченной ответственностью не вправе распространять режим крупных сделок на сделки иные, чем те, которые перечислены в п. 1 ст. 46 Закона об ООО. Как указано в п. 20 Постановления Пленума ВС РФ N 27, с учетом особого значения для деятельности общества крупных сделок, порядок совершения которых выступает гарантией права участника принимать решение о существенном изменении деятельности общества (абз. 2 п. 1 ст. 65.2 ГК РФ), после вступления в силу с 1 января 2017 г. Закона от 3 июля 2016 г. N 343-ФЗ в устав общества не могут быть включеныиные правила совершения таких сделокили положения, согласнокоторым такие сделки не подлежат одобрению.

2.1. В соответствии с абз. 1 п. 2 ст. 46 Закона об ООО в случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется наибольшая из двух величин - балансовая стоимость такого имущества либо цена его отчуждения. В случае приобретения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется цена приобретения такого имущества. Понятно, что при приобретении имущества иного и не дано, поскольку приобретаемое имущество не находится на балансе общества и соответственно не имеет балансовой стоимости.

Таким образом, стоимость имущества по сделке при его отчуждении или возможности отчуждения определяется альтернативно - по отношению к балансовой стоимости такого имущества либо к цене его отчуждения в зависимости от того, какая величина выше. Очевидно, что законодатель исходит из традиционно сложившейся в российских реалиях недооценки балансовой стоимости активов общества. Для того чтобы не выхолащивать процедуру корпоративного одобрения значимых активов общества, законодатель и предусмотрел такое регулирование.

2.2. Согласно абз. 2 п. 2 комментируемой статьи в случае передачи имущества общества во временное владение и (или) пользование с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется балансовая стоимость передаваемого во временное владение или пользование имущества.

Такой подход является очевидным, при этом не следует смешивать описанный в этом пункте случай, когда имущество передается обществом во временное владение или пользование, и ситуацию, когда общество берет имущество в аренду, т.е. выступает арендатором. В последнем случае стоимость имущества для целей определения "крупности" сделки будет рассматриваться как совокупность стоимости арендных платежей в течение срока договора.

2.2(1). Здесь уместно коснуться вопроса определения цены сделки по договорам,

предусматривающим обязанность совершать периодические платежи (аренды, оказания услуг,

хранения, агентирования, доверительного управления, страхования, коммерческой концессии, лицензионный и т.д.).

Как определено в п. 13 Постановления Пленума ВС РФ N 27, указанные договоры признаются отвечающими количественному (стоимостному) критерию крупных сделок, если сумма платежей за период действия договора (в отношении договора, заключенного на неопределенный срок, - за один год; в случае если размер платежа варьируется на протяжении действия такого договора, учитывается наибольшая сумма платежей за один год) составляет более 25% балансовой стоимости активов общества (п. 1 ст. 46 Закона об ООО, ст. 15 Закона о бухучете).

Представляется, что данное Верховным Судом РФ разъяснение оптимально: действительно, если невозможно определить срок действия договора и соответственно общую сумму периодических платежей, следует принимать во внимание наибольшую сумму платежей за один год. Например, при сдаче имущества в аренду первый год может предусматривать "арендные каникулы", тогда как во второй или последующий годы арендная плата может быть значительно выше.

2.3. Абзац 3 п. 2 ст. 46 Закона об ООО посвящен особому случаю, связанному с реализацией положений гл. XI Закона об АО, - приобретению более 30% акций публичного акционерного общества. При совершении обществом с ограниченной ответственностью сделки или нескольких взаимосвязанных сделок по приобретению акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) публичного общества, которые повлекут возникновение у общества обязанности по приобретению акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) в соответствии с гл. XI.1 Закона об АО, с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется цена всех акций, которые могут быть приобретены обществом по таким сделкам.

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

Такое регулирование обусловлено особенностями процедуры приобретения крупных пакетов акций публичного общества и необходимостью выкупить все предъявленные к выкупу акции.

3. Пункт 3 ст. 46 Закона об ООО определяет порядок согласования крупной сделки в обществе с ограниченной ответственностью.

3.1.Согласно абз. 1 п. 3 ст. 46 Закона об ООО решение о совершении крупной сделки в обществе с ограниченной ответственностью принимается по общему правилу общим собранием участников общества.

3.2.При образовании в обществе совета директоров принятие решений о согласии на совершение крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50% стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров, т.е. даже при наличии в обществе с ограниченной ответственностью совета директоров одобрение крупных сделок может не относиться к его компетенции. Разграничение компетенции между органами управления будет осуществляться в соответствии с уставом соответствующего общества.

Порядок согласования сделок советом директоров ООО не предусмотрен Законом об ООО, поэтому можно допустить согласование сделок советом директоров общества с ограниченной ответственностью по аналогии с акционерным обществом, где решения принимаются единогласно всеми членами совета, за исключением выбывших. Пленум ВС РФ в п. 15 Постановления N 27 разъяснил, кого следует считать

выбывшим.

Выбывшим, в частности, является умерший или решением суда ограниченный в дееспособности, признанный недееспособным либо дисквалифицированный член совета директоров, а также член совета, уведомивший общество об отказе от своих полномочий (такой отказ должен быть сделан в письменной форме заблаговременно до заседания совета директоров).

Событие, связанное с выбытием члена совета директоров, должно произойти до голосования по соответствующему вопросу.

В силу диспозитивности регулирования общества с ограниченной ответственностью в своем уставе могут предусмотреть и иной порядок согласования крупных сделок - например, большинством голосов членов совета директоров или квалифицированным большинством.

3.3 - 3.7. Абзацы 3 - 7 п. 3 ст. 46 Закона об ООО посвящены регламентации содержания решения о согласовании сделки <1>. Очевидно, что содержание такого решения должно индивидуализировать согласуемую сделку.

--------------------------------

<1> Отметим, что уже с момента принятия Закона от 7 мая 2013 г. N 100-ФЗ, который дополнил ГК РФ ст. 157.1, предваряющее совершение сделки волеизъявление органов юридического лица именуется "согласование", а последующее (после заключения сделки) - "одобрение". С принятием Закона от 3 июля 2016 г. N 343-ФЗ такие формулировки восприняты и законами о хозяйственных обществах. При этом требования к содержанию решения о "согласии на совершение" или "последующем одобрении" сделки аналогичны. Конечно, неправильное указание в решении названия корпоративного действия - "согласование" или "одобрение" не повлечет за собой признание сделки недействительной, однако лучшей практикой следует признать корректное использование понятий.

Положения указанных пунктов Закона можно разделить на две категории условий: те, которые должны содержаться в решении, и те, которые общество по своему усмотрению может включить в решение.

Условия, которые должныбытьуказаныврешении о согласовании крупной сделки.

Так, в решении о согласии на совершение крупной сделки должны быть указаны:

-лицо (лица), являющееся ее стороной, выгодоприобретателем <1>;

-цена;

-предмет сделки;

-иные ее существенные условия или порядок их определения <2>.

--------------------------------

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

<1> Как следует из абз. 4 п. 3 ст. 46 Закона об ООО, в решении о согласии на совершение крупной сделки могут не указываться сторона сделки и выгодоприобретатель, если сделка заключается на торгах, а также в иных случаях, если сторона сделки и выгодоприобретатель не могут быть определены к моменту получения согласия на совершение такой сделки.

<2> При том что практика и ранее шла по этому пути, только с момента вступления в силу Закона от 3 июля 2016 г. N 343-ФЗ на уровне закона была закреплена возможность согласовывать сделку, в отношении которой установлены не сами существенные условия, а порядок их определения.

Как следует из п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 25 декабря 2018 г. N 49 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора", "существенными условиями, которые должны быть согласованы сторонами при заключении договора, являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах существенными или необходимыми для договоров данного вида (например, условия, указанные в статьях 555 и 942 ГК РФ). Существенными также являются все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение <1> (абзац второй пункта 1 статьи 432 ГК РФ), даже если такое условие восполнялось бы диспозитивной нормой. Например, если в ходе переговоров одной из сторон предложено условие о цене или заявлено о необходимости ее согласовать, то такое условие является существенным для этого договора (пункт 1 статьи 432 ГК РФ). В таком случае отсутствие согласия по условию о цене или порядке ее определения не может быть восполнено по правилу пункта 3 статьи 424 ГК РФ и договор не считается заключенным до тех пор, пока стороны не согласуют названное условие, или сторона, предложившая условие о цене или заявившая о ее согласовании, не откажется от своего предложения, или такой отказ не будет следовать из поведения указанной стороны".

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (3-е издание, стереотипное).

<1> Разделение условий договора на объективно-существенные (те, которые определяет закон в качестве существенных или необходимых для договора данного вида) и субъективно-существенные (условия, на включении в договор которых настаивает одна из сторон, когда "условия становятся существенными... благодаря признанной одной из сторон необходимости включения их в договор") проводится в научной доктрине (см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. М.: Статут, 2002. С. 302 (автор главы - М.И. Брагинский)).

Интересно отметить, что п. 4 Постановления Пленума ВС РФ N 27, определяющий содержание решения о согласии на совершение (одобрении) сделки, вместо существенных условий указывает на основные условия. По мнению Верховного Суда РФ, основными условиями являются те, которые имеют существенное значение для принятия решения о ее одобрении (например, цена, предмет, срок, наличие обязанности предоставить обеспечение исполнения обязательств и т.п. или порядок их определения). Таким образом, Верховный Суд РФ указывает на то, что основные условия - это наиболее значимая часть

существенных условий <1>.

--------------------------------

<1> В этом сохраняется преемственность позиции Верховного Суда РФ (в ранее действовавшем Постановлении Пленума ВАС РФ N 28 указывалось на необходимость согласования основных условий сделки).

Среди существенных условий сделки важным нам представляется остановиться на цене.

Дело в том, что в Законе об ООО отсутствует норма, регулирующая процедуру определения стоимости предмета сделки, как это имеет место, например, в ст. 77 Закона об АО. Исходя из основных задач института крупных сделок, к которым относится создание дополнительных правовых механизмов для совершения сделок с имуществом общества по справедливой стоимости, следует заключить, что и в обществе с ограниченной ответственностью также должна быть определена рыночная стоимость

предмета сделки.

В обществе с ограниченной ответственностью определение стоимости являющегося предметом совершаемой им крупной сделки имущества размером от 25 до 50% балансовых активов общества

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

осуществляется в зависимости от предусмотренного уставом - советом директоров или общим собранием участников, если вопрос о согласовании крупных сделок не передан для согласования совету директоров. Если стоимость имущества, участвующего в сделке, превышает 50% стоимости активов общества, то рыночная оценка имущества также может осуществляться советом директоров или общим собранием.

Условия, которые могут бытьуказаныврешении осогласовании крупной сделки.

Нормы о согласовании крупных сделок в законах о хозяйственных обществах, действующих в редакции Закона от 3 июля 2016 г. N 343-ФЗ, предполагают широкую дискрецию. Следуя за уже сложившейся правоприменительной практикой, теперь и сам Закон об ООО закрепил, что решение о согласии на совершение крупной сделки может содержать указание на минимальные и максимальные параметры условий такой сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения, согласие на совершение ряда аналогичных сделок, альтернативные варианты условий такой сделки, требующей согласия на ее совершение, согласие на совершение крупной сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно.

Абзац 6 комментируемого п. 3 ст. 46 Закона об ООО предусматривает, что в решении о согласии на

совершение крупной сделки может быть указан срок, в течение которого действительно такое

решение. Если такой срок в решении не указан, согласие считается действующим в течение одного года с даты его принятия, за исключением случаев, когда иной срок вытекает из существа и условий крупной сделки, на совершение которой было дано согласие, либо обстоятельств, в которых давалось согласие. Это законодательное решение позволяет избежать как неопределенности сроков совершения ранее согласованных сделок, так и возможных злоупотреблений, ведь в течение значительного периода времени с момента принятия решения о согласовании сделки до ее совершения может произойти много фактических изменений, влияющих на размер активов, масштаб и виды деятельности общества. В решении о согласовании сложных сделок, предполагающих длительный срок реализации, имеет смысл предусматривать срок, чтобы исключить необходимость повторять согласование по истечении одного года.

Абзац 7 п. 3 ст. 46 Закона об ООО предусматривает возможность согласования крупной сделки под отлагательным условием получения одобрения на ее совершение в порядке, установленном законами о хозяйственных обществах.

Способ согласования крупной сделки.

В абз. 1 п. 4 Постановления Пленума ВС РФ N 27 указано на способ согласования сделки: перечень

основных условий крупной сделки может быть приведен в самом решении или в приложенном к решению проекте.

Последующее изменение основных условий одобренной и совершенной сделки является самостоятельной сделкой (ст. 153 ГК РФ) и нуждается в новом одобрении (абз. 2 п. 4 Постановления Пленума ВС РФ N 27).

Отметим, что в отличие от ранее действовавшего разъяснения, содержавшегося в Постановлении Пленума ВАС РФ N 28, в ныне действующем Постановлении N 27 Верховный Суд РФ отказался от оценки изменяемых положений сделки как невыгодных для обоснования необходимости их согласования <1>.

--------------------------------

<1> В п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ N 28 было определено, что не требует одобрения сделка, изменяющая условия ранее одобренной сделки, если соответствующее изменение было очевидно выгодным для общества (снижение размера неустойки для должника, снижение размера арендной платы для арендатора и т.п.).

Такой подход связан с оценочностью позиции о том, какие условия сделки считать выгодными, а какие невыгодными. Так, например, расторжение договора купли-продажи повлечет для покупателя экономию денежных ресурсов, но может быть невыгодным, так как общество, не заключив договор, не достигнет своих хозяйственных целей.

4.1. Абзац 1 п. 4 ст. 46 Закона об ООО определяет основание признания крупной сделки недействительной и порядок ее обжалования, в частности обозначает круг лиц, которые могут обжаловать такую сделку.

По правилам, действующим с 1 января 2017 г., крупная сделка, совершенная с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, может быть признана недействительной в соответствии со ст. 173.1 ГК РФ. Таким образом, крупные сделки рассматриваются как частный случай сделок, на совершение которых требуется согласие третьего лица или органа юридического лица. Как непосредственно следует из