Субъектами (сторонами) договора транспортировки, являются грузоотправитель или грузополучатель и транспортная организация. В системе магистрального трубопроводного транспорта нефти, газа и нефтепродуктов, как правило, договор транспортировки заключается между владельцем продукции (как правило, нефтегазодобывающая компания, НПЗ, компания по реализации газа) и специализированной трубопроводной компанией. Иногда договор транспортировки может заключать потребитель продукции. В этом случае разница состоит главным образом в системе расчетов продавца и получателя. В первом случае цена продажи продукции включает затраты на ее транспорт, во - втором, цена устанавливается "на скважине" т.е. в точке отгрузки продукции.
В России, в настоящее время, в соответствии с классификацией отраслей народного хозяйства [63] существуют две системы организации трубопроводного транспорта:
система транспортировки общего пользования;
система контрактной транспортировки.
Различаются они по двум основным параметрам:
порядку доступа поставщиков к магистральному трубопроводу;
характеру финансовых обязательств поставщика перед организацией трубопроводного транспорта.
При системе контрактной транспортировки организация трубопроводного транспорта не обязана предоставлять свои услуги или создать дополнительные мощности кому-либо и для кого-либо, кроме своих контрагентов по договорам.
При системе транспорта общего пользования организация трубопроводного транспорта не вправе отказать любому клиенту в предоставлении услуг. В этом случае договор между грузоотправителем и транспортной организацией классифицируется как публичный договор.
Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.
Цена работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей (или групп потребителей), за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.
Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.
При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора грузоотправитель вправе обратиться в суд (ст. 426 ГК РФ).
Как указывалось выше, в случаях, предусмотренных законом, Правительство РФ может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, приложения и т.п.). Правительством РФ были утверждены "Правила поставки газа" [92]. Законом "О естественных монополиях" установлено, что: "Субъекты естественных монополий не вправе отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, в отношении которых применяется регулирование в соответствии с настоящим Федеральным законом, при наличии у субъекта естественной монополии возможности произвести (реализовать) такие товары.
Исходя из этих положений магистральный трубопроводный транспорт нефти, газа и нефтепродуктов следует относить к системе транспорта общего пользования, а договор на транспортировку классифицировать как публичный договор.
Основная обязанность продавца в договоре поставки - передать товар покупателю. Это требует четкого определения места и момента перехода права собственности на поставляемый товар от продавца к покупателю, и, соответственно, обязательства несения риска случайной гибели или случайного повреждения (порчи) товара (п.1 ст. 211 ГК РФ).
В соответствии с ГК РФ (ст. 223), право собственности у приобретателя вещи возникает по договору с момента ее передачи. При этом под передачей понимается: вручение вещи приобретателю (при этом вещь считается врученной приобретателю с момента ее фактического поступления во владение приобретателя); сдача перевозчику для отправки приобретателю. К передаче вещи приравнивается, передача коносамента или иного товарораспорядительного документа на нее (ст. 224 ГК РФ).
Учитывая это в договоре поставки продукции необходимо четко зафиксировать точку (обычно перед или после задвижки на трубопроводе) и дату, перехода права собственности от продавца к покупателю. Ими могут быть:
момент передачи, нефти или газа нефтегазодобывающей компанией (продавцом) на входе (узле учета) в магистральный трубопровод;
момент передачи продукции от транспортной компании покупателю (грузополучателю) на конкретном узле учета в конце маршрута транспортировки.
Выбор того или иного варианта зависит от позиций покупателя и продавца и вида перекачиваемой продукции: нефть, газ, нефтепродукты.
В соответствии в ГК РФ, для покупателя, основными правовыми последствиями перехода права собственности на вещь, могут быть следующие ситуации.
Во-первых, переход риска случайной гибели и повреждения товара на покупателя, происходит в момент исполнения продавцом своей обязанности по передаче товара покупателю. Однако, реально, риск случайной гибели в любом случае, даже в случае действия форс-мажорных обстоятельств (непреодолимой силы), несет организация трубопроводного транспорта. В такой ситуации ОАО "АК "Транснефть" перекачивающая по своим системам нефть и нефтепродукты многих собственников фактически будет невозможно доказать, что в случае действия каких-либо обстоятельств, включая обстоятельства непреодолимой силы, была утрачена продукция конкретного собственника. Следовательно, с точки зрения, перехода риска случайной гибели и повреждения оба варианта фиксации момента перехода прав собственности равнозначны.
Во-вторых, ГК РФ предусматривает возможность истребования своего имущества из чужого незаконного владения. Однако представляется, что это положение невозможно применить к нефти, находящейся в системе магистральных нефтепроводов. Если даже ОАО "АК "Транснефть" не выполнит своих обязательств перед продавцом и нефть, в определенный договором срок, не будет доставлена на узел учета покупателя, он не сможет предъявить виндикационный иск (иск собственника об истребовании из чужого незаконного владения) ОАО "АК "Транснефть".
Этот вывод основывается на том, что "объектом виндикации во всех без исключения случаях является индивидуально-определенная вещь. Невозможно предъявить виндикационный иск в отношении вещей, определенных родовыми признаками"2. Следовательно, покупатель имеет лишь право предъявить поставщику иск, в связи с невыполнением им своих обязательств по доставке проданного им товара. Этот же самый иск может предъявить и покупатель, не являющийся собственником не переданного товара.
Несколько иначе обстоит дело при последовательной перекачке нефтепродуктов. Здесь достаточно четко фиксируются параметры конкретных партий и качество нефтепродукта, его количество.
В-третьих, в случае первого варианта перехода права собственности, когда покупатель становится собственником еще до доставки ему продукции (до того, как эта продукция будет им получена на конечном узле учета), у него (уже как собственника) есть возможность распорядиться своим имуществом и продать товар третьему лицу. Но в таком случае он будет нести ответственность за передачу нефти перед третьим лицом, т.е. ответственность за действия транспортной компании, иск к которой сможет предъявить лишь первоначальный поставщик.
При магистральном транспорте газа правоотношения собственников добытой продукции и ее покупателей аналогичны транспорту нефти.
Для того чтобы определить, какое положение о переходе права собственности более выгодно для покупателя, необходимо обратиться к взаимоотношениям поставщика и организации трубопроводного транспорта, отображаемых в договоре транспортировки в системе магистральных трубопроводов.
При этом ситуация несколько различна в случае перекачки нефти и нефтепродуктов.
Продавец, сдавая нефть в систему магистральных нефтепроводов для транспортировки, получает от ОАО "АК "Транснефть"" маршрутную телеграмму, которая является для продавца и покупателя подтверждением того, что нефть принята к транспортировке. Это положение имеет очень большое значение для покупателя, так как отказ продавца от исполнения маршрутной телеграммы недопустим. В этом случае поставщик, юридически оставаясь собственником партии нефти, фактически утрачивает на нее все права. Учитывая, что акт сдачи - приемки нефти в систему составляется на основании маршрутной телеграммы, именно он является серьезной гарантией выполнения обязанности поставщика по передаче нефти. Исходя из этого, при заключении договора для покупателя будет выгоднее, чтобы момент перехода права собственности закреплялся после подписания акта сдачи-приемки нефти, а днем исполнения обязательств поставщика по поставке нефти покупателю считался день подписания сторонами акта приема-передачи нефти. Таким образом, представляется, что для покупателя - передача нефти как способ приобретения права собственности, является наиболее оптимальным.
В рассматриваемом случае необходимо отметить особенность имущества, являющегося объектом сделки. Нефть является вещью определенной родовыми признаками. Такие вещи индивидуализируются числом, весом, т.е. рассматриваются как известное количество вещей одного и того же рода. В отличие от них индивидуально определенные вещи отличаются от других однородных вещей конкретными, индивидуальными, т.е. присущими только им характеристиками.
ГК РФ определяет, что "товар не признается готовым к передаче, если он не идентифицирован для целей договора путем маркировки или иным образом" (ст.458 ГК РФ). Конвенция ООН "О договорах международной купли-продажи товаров" [69], указывает, что товар не считается предоставленным в распоряжение покупателя, пока он четко не идентифицирован для целей данного договора (п.30 ст. 69). Идентификация осуществляется посредством предоставления отгрузочных документов (п.2 ст.67).
Поставка нефти, как разновидность договора купли - продажи, предусматривающие перемещение продукции от ее владельца, как правило, добывающей компании, до потребителя, характеризуется широким спектром разнообразных отношений.
Все многообразие факторов, определяющих условия договоров поставки нефти, можно классифицировать по пяти основным признакам: вид, тип и категория поставки, направление экспорта, способ транспортировки. Следует отметить, что перечень этих признаков одинаков и для договоров поставки нефтепродуктов и для договоров поставки газа, хотя в содержании их имеются определенные отличия обусловленные особенностями менеджмента и технологии транспортировки.
Поставки нефти подразделяются в зависимости от происхождения продукции на два вида: отечественную, т.е. нефть, добытую на месторождениях, расположенных на территории России, зарубежную, т.е. добытую на месторождениях зарубежных стран, но транспортируемую через территорию России.
Отечественную нефть по типам поставок можно подразделить на транспортируемую внутри страны, направляемую на нефтеперерабатывающие заводы и на направляемую на экспорт.
Зарубежная нефть представлена продукцией стран Таможенного союза.
Зарубежную нефть также можно подразделить на два типа: транзит и импорт. Под транзитом понимается поток, направляющийся из одного государства в другое через территорию третьего государства. При этом как минимум пересекается две государственных границы. Таможенное оформление таких потоков имеет определенные особенности. Регламентируются они чаще всего межгосударственными соглашениями.
Вторым типом поставок зарубежной нефти является ее импорт. Поставки нефти можно подразделить также по категориям компаний - поставщиков. Это так называемые вертикально - интегрированные нефтяные компании (ВИНК) и неинтегрированные нефтяные компании (НИНК). Под ВИНК понимается, как правило, крупные объединения, имеющие в своем составе предприятия различного профиля, соответствующего технологическим переделам освоения нефтяных ресурсов. Такие объединения, как правило, должны иметь геологоразведочные и нефтедобывающие компании, нефтеперерабатывающие заводы, зарубежных партнеров, а также набор компаний (подразделений), выполняющих разнообразные обслуживающие функции (ремонт, связь, маркетинг, проектирование, наука, и др.). ВИНК направляет нефть, добытую на подконтрольных им российских месторождениях, либо на внутренний рынок на переработку, главным образом, естественно, на собственные НПЗ, либо в установленных и регулируемых государством объемах, на экспорт.
НИНК представлены, главным образом, нефтедобывающими компаниями, в том числе компаниями с участием иностранного капитала.
Экспорт нефти осуществляется по двум направлениям: в страны Ближнего зарубежья и страны Дальнего зарубежья. В настоящее время это страны Западной Европы, а в перспективе и азиатские государства, граничащие с Россией на востоке: Корея, Китай, Япония.
По способам транспортировки поставки нефти подразделяются на четыре основных вида. Из них три связаны с трубопроводами:
- магистральными нефтепроводами от месторождения до НПЗ или государственной границы;
магистральными нефтепроводами до морских портов и далее танкерами;
со стационарных нефтедобывающих морских платформ танкерами через систему безпричального налива.
Общая структура договора достаточно типична.
В преамбуле договора указываются стороны договора и их полномочия. В качестве одной стороны - "Продавца" - может выступать нефтедобывающая компания или другой собственник нефти, обладающий на законных основаниях правами собственности на транспортируемую продукцию. В качестве другой стороны - "Покупателя" могут выступить: НПЗ, бюджетные организации (при поставке нефти для государственных нужд), зарубежные компании (при экспорте продукции и др.).
В качестве примера договора поставки нефти рассмотрим договор между условной Российской независимой нефтедобывающей компанией и зарубежной фирмой, предусматривающий перекачку нефти по магистральному нефтепроводу до морского экспортного терминала.
Договор, условно можно подразделить, на четыре основных раздела:
предмет договора;
условия транспорта и сдачи - приемки товара;
цена и условия платежей;
другие разделы договора.
В статье "Предмет Договора" указывается, что Продавец обязуется продать, а Покупатель обязуется принять и оплатить в течение конкретного года объем сырой нефти, например, типа "Российская экспортная смесь", в дальнейшем именуемой "Товар", количество которого обычно указывается в метрических тоннах. Указывается также номинальная стоимость товара на дату подписания Договора.
В Договоре устанавливается, что поставка Товара осуществляется партиями, объемы, сроки и условия поставки, которых регулируются дополнениями, являющимися неотъемлемыми составными частями Договора.
По условиям Договора партией Товара считается груз отдельно загружаемый (по отдельному коносаменту) на борт судна.
Согласование и номинирование партий Товара к поставке от Покупателя к Продавцу выполняется по условиям Договора.
Товар по Договору может поставляться на различных условиях (ИНКОТЕРМС - 2000) определяемых в соответствии с, например, ФОБ - порт Новороссийск, Черное море.
Если при заключении внешнеторговых контрактов стороны ссылаются на условия, оговоренные в ИНКОТЕРМС, это снимает проблемы, вызываемые различной трактовкой правил торговли разных стран и толкований терминов, ведущих к недоразумениям и спорам, вплоть до обращения в суды.
В Договоре обязательно четко фиксируется Дата Поставки Товара, которой, при экспорте танкером, обычно является дата так называемого оформления бортового коносамента.
Коносамент - товарораспорядительный документ (ценная бумага), предоставляющий его держателю право распоряжаться грузом. Наиболее распространен во внешней торговле. Выдается перевозчиком отправителю после приема груза к перевозке, служит доказательством приема груза и удостоверяет факт заключения договора. В коносаменте определены правоотношения между перевозчиком и грузополучателем.
Второй раздел Договора содержит статьи регламентирующие качество товара, а также условия транспорта, сдачи и приемки Товара.
В договоре указывается, что качество Товара, поставляемого по Договору, должно соответствовать спецификации, приводимой в Приложении к Договору (спецификация соответствует ТУ 39-1623-93 "Нефть российская, поставляемая для экспорта").
ИНКОТЕРМС - международные правила толкования торговых терминов. Практически единственный общепризнанный терминологический стандарт. Издается с 1936 г. Международной торговой палатой и периодически уточняется с целью приведения правил в соответствие с текущей международной торговой практикой. ИНКОТЕРМС регламентирует, в частности, условия формирования цен широко применяемым при международной торговле минеральными ресурсами: цены ФОБ, СИФ, ФРАНКО и др.
При этом ответственность Продавца за качество поставляемого Товара, ограничивается вышеуказанной спецификацией.
Качество поставляемого Товара должно определяться по каждой отгрузке в порту отгрузки в соответствии с методами и стандартами, принятыми в этом порту на момент поставки.