На практике существуют случаи освобождения от ответственности стороны при условии, если она докажет, что неисполнение обязательства произошло из-за обстоятельств непреодолимой силы или по вине другой стороны. Распространено мнение о том, что погодные условия, определяемые временем года, могут являться непреодолимой силой. Однако, согласно судебной практике, указывается, что самое по себе время года (например, зима) не может рассматриваться как обстоятельство непреодолимой силыПостановление Арбитражного Суда Дальневосточного округа от 26.10.2016 г. № Ф03-4819/2016 по делу № А73-1598/2016 // СПС «КонсультантПлюс».. Исполнитель контракта заранее мог предугадать, в каких условиях ему предстоит работать, поэтому не может быть освобожденным от ответственности.
Подводя итог, следует сказать, что процедура заключения и исполнения контракта имеет сложный и неоднозначный характер. С одной стороны, существует достаточно подробное правовое регулирования всех стадий. Однако на практике возникают вопросы, причиной которых являются пробелы в законодательстве. Судебная практика в каждом вопросе неоднозначна, но можно сделать явный вывод о наличии злоупотреблений как со стороны заказчиков, так и со стороны исполнителей контракта. Законодателю следует принять меры по предотвращению злоупотреблений на всех стадиях заключения и исполнения контракта.
Глава 3: Антикоррупционный аспект правового регулирования государственных закупок
3.1 Особенности коррупции в сфере закупок для государственных (муниципальных) нужд
Из-за сложности института государственных (муниципальных) закупок современная контрактная система имеет свои недостатки, приводящие к постоянному изменению законодательства, а также существования нецелевого использования денежных средств, приводящих к высокому уровню коррупции. Большинство ученых понимает коррупцию как злоупотребление служебным положением для получения какой-либо выгоды Д.Е. Шацкий. Совершенствование государственной контрактной системы: причины возникновения проблем и пути их решения // Вестник университета. 2018. №2. С. 120-125. .
Обратимся к истории возникновения и развития данной проблемы в России. Уже в древности летописцы фиксировали существование «борьбы с лихоимством», однако на тот момент население не считало злоупотребление служебным положением одним из видов преступления. В 16 веке видно, что у государства меняется мнение по поводу коррупции. Так, Иван Грозный считал, что чиновник должен «кормиться» за счет его жалования, а не за счет каких-либо других средств.
Анализируя историю развития государственных закупок, мы пришли к выводу, что первым официальным нормативным документом по регулированию гос. заказа был издан Алексеем Михайловичем. Однако первым государственным правителем, начавшим борьбу с коррупцией, был Петр I. Узнав о хищении государственного имущества во время проведения поставок, ПетрI издал указ, провозглашающий известные принципы гласности, публичности. Антикоррупционная политика Петра Iбыла достаточно жесткой. Ярким примером может стать жесткое наказание ближайшего помощника Александра Меньшикова за то, что тот присвоил себе новое оружие, поставив некачественное. Однако данные репрессивные меры помогали в борьбе с коррупцией неэффективно М.К.Корецкая, Н.В. Немцова. Коррупция в сфере государственных и муниципальных закупок: история и методы борьбы // Актуальные вопросы развития экономики. Материалы международной научно-практической конференции. 2016..
Следующим этапом истории, который бы хотелось выделить - это Первая мировая война. Конечно, как и во все чрезвычайные ситуации, в данный период резко вырос уровень коррупции. Связано это с тем, что недобросовестные поставщики, пользуясь ситуацией, некачественно исполняли условия оборонного заказа по той же цене.
После прихода к власти большевиков ситуация в стране, на первый взгляд, изменилась, однако это скорее породило экономическую нестабильность в СССР. Сталинские репрессии, направленные, в том числе, и на борьбу с коррупцией, конечно, были эффективными, но имели скорее эпизодический характер, чем массовый Там же. .
Таким образом, во время всех этапов истории России можно увидеть определенную динамику развития коррупционных явлений. Кроме того, уровень коррупции зависит от внешних факторов и событий (например, Первая мировая война) и от внутренних мероприятий (репрессивные меры).
Согласно статистике на 2015 год, большинство государственных бюджетных средств теряется и впустую растрачивается в сфере государственных закупок Там же.. В год бюджет РФ теряет в среднем около 250 млрд. рублей. К сожалению, коррупционные явления не порождают один лишь материальный ущерб. Кроме того, по мнению некоторых ученых, появляется тенденция изменения качественной составляющей коррупции: коррупционные схемы претерпевают изменения, приобретая сложный характер А.Ш. Гасаналиева. Коррупция в сфере государственных и муниципальных закупок: ущерб и потери // Экспериментальные и теоретические исследования в современной науке: Сборник статей по материалам XX международной научно-практической конференции. 2018. С. 107-111. .
Так, ученые разделяют причиненный ущерб на несколько групп:
1. Финансовый ущерб. Его суть заключается в сделках на невыгодных для государства условиях. Примером может послужить завышение начальной цены контракта.
2. Количественный ущерб, который мы можем наблюдать при заключении контрактов, удовлетворяющих личные нужды должностных лиц.
3. Качественные потери наблюдаются при поставке некачественных товаров, работ, услуг, отсутствии надлежащего контроля качества.
4. Политические потери государства, выражающиеся в ухудшении экономического состояния, а также в росте недоверия населения к политической элите.
Видится необходимым исследовать сущность данного явления для разработки эффективных мер по борьбе с высоким уровнем коррупции.
Коррупция как злоупотребление служебным положением для личной выгоды - достаточно универсальное и общее определение, с которым согласно большинство исследователей. Законодательное определение коррупции содержится в Федеральном законе от 25.12.2008 № 273-ФЗ«О противодействии коррупции»Федеральный закон «О противодействии коррупции» от 25.12.2008 № 273-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2008. № 52. Ст. 6228.. Согласно ст. 1 данного закона, законодатель перечисляет основные составы преступления. К таким относится злоупотребление служебным положением, дача и получение взятки, подкуп и т.д. Кроме того, законодатель не ограничивает результат коррупции только получением денежных средств или иной материальной выгоды. По смыслу данного определения, к результату коррупционных действий может относиться любая имущественная выгода, например, имущественные права. Стоит отметить, что предоставление имущественных благ третьим лицам также будет являться коррупцией.
У каждого явления существуют причины, по которым оно появляется и развивается. Коррупция не является исключением. Рассмотрим причины коррупции в сфере государственных закупок. Факторы, влияющие на развитие коррупции в сфере государственных закупок, имеют различную природу. Причиной этому послужил сложный характер самого исследуемого процесса, который является основой практически для всех сфер государственного управления.
Конечно, главными причинами высокого уровня коррупции будут являться экономическая нестабильность, а также политическая ситуация в государстве. Некоторые ученые, например, выделяют основными причинами низкий уровень заработных плат должностных лиц, а также инфляция, приводящая к повышению цен на товары и услуги без повышения зарплат Э.А. Прохоров. Коррупционная преступность всфере государственных закупок: причины общего характера // [Электронный ресурc] / URL-ссылка: https://cyberleninka.ru/article/n/korruptsionnaya-prestupnost-v-sfere-gosudarstvennyh-zakupok-prichiny-obschego-haraktera. (дата обращения 20.04.2020).. Кроме того, следует выделить такой недостаток как законодательные пробелы в правовом регулировании института закупок, порождающих возникновение коллизий, которые требуют доработки.
Политические и социальные конфликты также способствуют развитию коррупции. Например, наличие конфликтов, связанных с регулированием политических и идеологических отношений в государстве, может снижать качество контроля над такими важными институтами как закупки. В частности, требует доработки финансовый контроль над доходами и расходами как должностных лиц, так и членов их семей Там же..
Очень значимой причиной коррупции является ее латентный характер. В современном мире преобладает система потребительских ценностей. Данную мысль подтверждают слова культуролога А.Н. Ильина, который заметил, что «ранее сам труд и трудовая добросовестность были условиями человеческого достоинства и общественного уважения…теперь классификационным первенством обладает стиль жизни, на который указывает одежда, машина, место отдыха»А.Н. Ильин. Культура общества потребления: философские, психологические, социологические аспекты:учеб. пособие. Омск: Изд-во ОмГПУ, 2014. С. 34.. По нашему мнению, именно психологическая деформация населения по отношению к коррупции резко увеличивает ее уровень. У многих людей формируется мнение о полезности взятки для решения их личных проблем. Так, коррупционеры часто пользуются этим правовым нигилизмом, прикрывая свои преступные действия превышением должностных полномочий, что не всегда является преступлением. Кроме того, мы считаем, что должностные лица, работающие в сфере закупок, недостаточно обучены и проинформированы по поводу антикоррупционной политики, что также порождает расширение коррупционного влияния.
В сфере закупок квалификация незаконных действий как коррупционных и отличие их от других видов преступлений определяется на основе специальных признаков Ю.В. Туркин . Особенности коррупции в сфере государственных закупок // Вестник современных исследований. 2018. № 18. С. 236-238. . Первый признак - специальный субъектный состав, так как в основном коррупционеры в данной области - должностные лица, госслужащие, наделенные специальными полномочиями, благодаря которым получается совершить данное деяние. Второй признак - направленность на извлечение личной выгоды или получение выгоды для третьего лица за какое-либо вознаграждение, что нарушает публичные интересы государства. Третий признак - умышленность деяния.
На основе данных признаков коррупции предлагается такой вариант определения анализируемого деяния: нарушающее публичные интересы государства умышленное злоупотребление специальным субъектом (должностным лицом) своих должностных полномочий для извлечения личной выгоды.
Коррупционные явления можно встретить на всех этапах закупочных процедур - от стадии планирования закупки до стадии исполнения контракта. Яркие примеры ситуации, когда коррупционные деяния были найдены на всех стадиях закупки, встречаются на правоприменительной практике. Так, например, суд установил вину должностного лица Маммаева А.У. на стадии планирования закупки Апелляционное определение Верховного Суда Республики Дагестан № 33-617/2014 от 11 марта 2014 г. по делу № 33-617/2014 // [Электронный ресурc] / URL-ссылка: https://sudact.ru/regular/doc/AUJXHcu8wgZv/. (дата обращения 13.04.2020).. Данное лицо устанавливал начальную (максимальную) цену контракта, которая превышала рыночную стоимость закупаемого медицинского оборудования в несколько сотен млн. рублей. Кроме того, документация, которую выставил заказчик, не была утвержденной. Другое дело доказывает вину группы лиц на всех стадиях закупки. Суд установил, что группа лиц зарегистрировала юридическое лицо и заключала контракты с другими организациямиАпелляционное определение Московского городского суда № 10-5054/2013 от 23 июля 2013 г. по делу № 1-149/1311 // [Электронный ресурc] / URL-ссылка: https://www.mos-gorsud.ru/mgs/services/cases/appeal-criminal/details/31ffd62c-b4e2-4893-9536-605adbab00e3.(дата обращения 13.04.2020).. Кроме того, выиграв аукцион на заключение государственного контракта путем манипуляций, данное юридическое лицо осуществило частичную поставку без какой-либо документации и прекратило дальнейшее выполнение контракта.
Однако следует выделить основные области в сфере государственных закупок, наиболее подвергнутые влиянию коррупции. Как было сказано ранее, преобладающим способом определения поставщика считается электронный аукцион. По результатам мониторинга, были обнаружены коррупционные нарушения. Например, в государственном заказе Министерства обороны не были указаны некоторые обязательные условия контракта: не был определен срок действия банковской гарантии, а также не указаны меры ответственности заказчика и поставщика за неисполнение контракта. Как результат, жалоба была удовлетворена, а данный электронный аукцион отменили М.А. Соловкин. Анализ современного состояния коррупции в сфере государственных закупок в Российской Федерации // Актуальные вопросы современной экономической науки: материалы VIII Международной научной конференции. 2018. С. 78-82. .
Достаточно проблемной областью в закупках является закупка у единственного поставщика. Так, например, были выявлены факты оплаты заказчиком контракта еще не начавшихся работ. Кроме того, Счетной палатой был прослежен большой разброс цен на одноименные товары, что также повлекло увеличение уровня коррупционных схем в данной области Там же. .