Следует так же обратить внимание на позицию российских судов. Так, Арбитражный суд Московского округа рассматривает «реорганизацию как разновидность ликвидации», указывая, на то, что «ликвидация организации связана с её реорганизацией путем присоединения, а не в понимании ликвидации организации согласно статье 61 ГК РФ, когда ликвидация организации влечет её прекращение без перехода его прав и обязанностей (в порядке так называемого «универсального правопреемства») к другим лицам». Из Постановления Арбитражного суда Волго-Вятского округа следует, что «ликвидация -- это и процедура, направленная на прекращение юридического лица, и как юридический факт, подтверждаемый соответствующей записью в Едином государственном реестре юридических лиц».
Таким образом, очевидно разнообразие взглядов на каждое из рассмотренных понятий и каждое из них имеет под собой логическое и (или) правовое обоснование.
Власть, обладая необходимыми полномочиями для законодательного закрепления понятия «прекращение юридического лица», так и его признаков и видов, не торопится с принятием таких решений. Возможно, это обуславливается появлением в будущем новых форм прекращений организаций, в т.ч. связанных с ликвидационными процедурами, которые, скорее всего, будут носить административно-принудительный характер (по аналогии с процедурой, установленной ст.64.2 ГК РФ), пусть и идущий вразрез доктринальным наработкам специалистов в этой области, однако имеющий повышенную степень эффективности для достижения целей, которые будет ставить государство перед соответствующими министерствами и службами.
1.2 Основания и порядок ликвидации юридических лиц
Проведение ликвидации юридического лица связано с наступлением определённых фактических обстоятельств. В правовой доктрине основания ликвидации принято рассматривать в качестве юридических фактов. Под основаниями А.В. Габов понимает «те юридические факты, с которыми законодательство связывает «запуск» процедуры ликвидации»14. А.Ю. Слоневская и вовсе ставит знак равенства между юридическими фактами и основаниями, в частности, отмечая, что «только при установлении двух юридических фактов единовременно, являющихся необходимыми элементами юридического состава, может быть запущен процесс ликвидации юридического лица: наличие необходимых для этого оснований и принятие соответствующего решения о ликвидации юридического лица уполномоченными на то лицам (органами)»15.
Согласно п.2 ст. 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его участников или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе с истечением срока, на которой оно было создано или с достижением цели, ради которой была создана организация. Юридическое лицо может быть ликвидировано и на основании судебного акта, то есть в принудительном порядке. Исходя из пункта 3 статьи 61 ГК РФ, выделяют следующие группы оснований для юридических лиц:
- по иску государственных органов власти или иску органов местного самоуправления, у которых имеется законное право на предъявление требования о ликвидации организации в случае осуществления организацией деятельности без надлежащего разрешения (лицензии); или признания недействительной регистрации организации, в том числе по причине допущения при её создании грубых нарушений закона, если такие нарушения являются неустранимыми или осуществления организацией деятельности, запрещённой законом, либо с неоднократными или грубыми нарушениями норм действующего законодательства.
- по иску участника (учредителя) организации в случае невозможности достижения цели, ради которых она была создана, в т.ч. в случаях невозможности дальнейшего осуществления деятельности;
- в иных случаях, предусмотренных законом.
П. 6 ст. 61 ГК РФ и ст. 65 ГК РФ оговорено особое основание ликвидации юридического лица в результате признания оного несостоятельным (банкротом), так же носящее принудительный характер, поскольку признание судом организации банкротом влечёт и её ликвидацию Из п. 1 ст. 65 ГК РФ следует, что банкротами могут признаваться все юридические лица за исключением казённых предприятий.
Нормами ГК РФ установлены также и иные специальные основания, в соответствии с которыми организация может быть ликвидирована. Такие основания введены относительно новой статьей 64.2 ГК РФ - «Прекращение недействующего юридического лица». Содержание данной статьи ГК РФ в настоящей работе будет рассмотрено более детально наравне с иными формами прекращения.
1.3 Ликвидация в порядке признания юридического лица несостоятельным (банкротом)
Распространено мнение о том, что институт банкротства является рыночным инструментом оздоровления экономики, позволяющим проводить структурные преобразования, и, кроме того, стимулом эффективной работы предпринимательских структур, гарантируя одновременно экономические интересы кредиторов, а также государства как общего регулятора рынка. А эффективно работающий механизм банкротства, по замыслу российского законодателя, призван защищать интересы и несостоятельного должника, и кредитора, обеспечивает стабильность всего экономического оборота, достигая, таким образом, целей государственного макроэкономического регулирования. Вместе с тем, «на сегодняшний день институт несостоятельности (банкротства) можно в полной мере отнести к наиболее часто применяемым инструментам ликвидации организаций вне зависимости от закладываемых законодателем целей данной процедуры».
Основным нормативно-правовым актом, регулирующим правоотношения, складывающиеся в результате несостоятельности (банкротства) юридических лиц, является Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)». По своей правовой направленности этот Закон изначально был направлен на сохранение в процессе банкротства платежеспособного должника, а не на его ликвидацию вследствие недостаточности имущества после удовлетворения требований всех кредиторов. Действительно, если говорить о направленности данного закона, то, видимо, законодатель преследовал цель усилить позиции должника при банкротстве. Однако практика его применения показала, что «реабилитационные процедуры не являются на сегодняшний день востребованными, - восстановить платежеспособность должника, в отношении которого возбуждено дело о банкротстве, удается нечасто».
В соответствии с ст.ст. 61, 65 ГК РФ организация может быть ликвидирована по специально указанным в настоящем кодексе основаниям, т.е. вследствие признания организации банкротом. Так, организации, за исключением предусмотренных ст. 65 ГК РФ организаций, могут быть признаны несостоятельными (банкротами) по решению суда и ликвидированы в порядке, предусмотренным нормами действующего законодательства о несостоятельности (банкротстве). Следовательно, в порядке данного правила, ликвидация юридического лица рассматривается как последствие несостоятельности (банкротства), носящее обязательный характер. что также корреспондирует второму абзацу пункта 1 ст. 65 ГК РФ, согласно которому признание судом организации банкротом повлечёт и его безусловную ликвидацию. Так же, анализируя содержание абз. 2 п. 6 ст. 61 настоящего Кодекса, можно посчитать, что конкурсное производство, являясь одной из процедур несостоятельности (банкротства) юридического лица, так же признаётся специальной процедурой ликвидацией организации, так как общие правила о ликвидации - в рамках ГК РФ
- применяются к ликвидации организации в конкурсном производстве в том случае, если нормами ГК РФ или законодательством о несостоятельности (банкротстве) не устанавливаются иные правила. Из этого следует, что конкурсному производству нормами ГК РФ придаётся особое значение, т.к. применяется к признанному банкротом должнику, в целях удовлетворения имеющихся требований кредиторов.
Легальное определение понятия несостоятельности (банкротства) раскрывается в ст. 2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», согласно которой под этим понимается признанная неспособность должника арбитражным судом удовлетворить в полном объёме требования кредиторов по имеющимся обязательствам, - к примеру, в рамках НК РФ требование по уплате обязательных платежей. Очевидно, что в данном случае следует говорить о процедуре банкротства, применяющейся к должнику, признанным в рамках арбитражного судопроизводства неспособным удовлетворить имеющиеся требования кредитора (кредиторов), что повлечёт в дальнейшем сначала открытие конкурсного производства, а затем и принудительную ликвидацию организации- должника. Остальные процедуры, указанные в Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)», «не обязательно будут заканчиваться исключительно ликвидацией организации, в связи с чем они могут только условно отождествляться с процедурами банкротства, поскольку будут применяются к организации-должнику, который ещё не признан в рамках судопроизводства банкротом или вовсе как в случае с заключением мирового соглашения, могут реализовываться за пределами арбитражного производства». Таким образом, законодатель, закрепляя понятие банкротства, отождествляет его с конкурсным производством. Поэтому, в рамках настоящей дипломной работы, банкротство будет рассматриваться в указанном выше значении и его соотношении его с ликвидацией.
Арбитражные суды России порой напрямую указывают, что «банкротство является одним из видов ликвидации организации»19, не создавая при этом различий между банкротством и ликвидацией. Данная позиция близка и значительному числу представителей правовой доктрины. Например, К.Б. Кораев считает, что «актуальное законодательство о банкротстве юридических лиц должно быть, прежде всего, направлено на ликвидацию несостоятельной организации-должника. И в этом её безусловное предназначение» .
Близко к этой позиции высказывается и Т.М. Шишмарёва, полагающая, что «конкурсное производство является, прежде всего, судебной процедурой ликвидации организации, признанной решением суда несостоятельной, осуществляемой под контролем арбитражного суда с целью удовлетворения имеющихся требований кредиторов должника»21. Следует обратить внимание на то, что процедура конкурсного производства заканчивается прекращением существования организации, то есть его ликвидацией, поскольку данный вывод прямо следует из п. 3 ст. 149 Федерального закона «О несостоятельности (банкростве)».
Конкурсное производство, являясь по своей сути специфической процедурой принудительной ликвидации организации, сопровождается назначением в рамках арбитражного судопроизводства конкурсного управляющего, с возложением на него обязанностей по формированию конкурсной массы из имущества ликвидируемого юридического лица, что зачастую сопровождается нарушением прав и законных интересов как самой ликвидируемой организации-должника, так и её кредиторов, обычно выражающемся в виде причинения соответствующих убытков. Как следует из анализа споров, рассматриваемых судами, выделяются следующие нарушения: осуществление действий (бездействия), ставящих своей целью затягивание процедуры конкурсного производства; совершение действий,к в частности сделок, связанных с произвольным (бесконтрольным) распоряжением имуществом организации-должника с целью, не соответствующей проведению процедуры конкурсного производства. Это могут быть действия, препятствующие соразмерному удовлетворению имеющихся требований кредиторов; допущение нарушений при осуществлении оценки имущества организации-должника, препятствование надлежащему формированию конкурсной массы; множественные нарушения, связанные с порядком и сроками предоставления соответствующих отчётов конкурсным управляющим о своей деятельности и проч.
В настоящий момент, институт банкротства юридических лиц продолжает своё активное развитие, в большей степени, за счет решения правоприменителем тех вопросов, которые перед ним ставят участники арбитражных споров.
Коммерческой организации, является факт наличия имущества, позволяющего за его счет отвечать по обязательствам перед своими кредиторами. Вместе с тем, далеко не все зарегистрированные в России организации отвечают предъявляемым к ним критериям. В Едином государственном реестре юридических лиц числится значительное количество организаций, которые не имеют никакого имущества и фактически не осуществляющих продолжительное время какую-либо хозяйственную деятельность. Причины появления и существования подобной категории организаций могут быть различными К примеру, потеря интереса к данным организациям со стороны участников в связи с их убыточностью; создание «фирм-однодневок» с целью совершения нескольких краткосрочных сделок, цель которых может по своей сути противоречить нормам действующего законодательства, связанных, к примеру, с уходом от налогообложения или значительному сокращению налогового бремени.
Вместе с тем, законодатель не предлагает достаточно эффективного механизма, который препятствовал бы появлению недействующих юридических лиц, поскольку, прежде всего, регистрация в нашей стране носит заявительный характер (ст.9 Федерального Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей») и регистрирующие органы при принятии решения о регистрации юридического лица не наделены полномочиями по проведению экспертизы (или иного способа оценки экономической целесообразности создания юридического лица) представляемых на регистрацию документов (ст.11 Федерального Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Так же, в момент регистрации организации у контролирующих (в т.ч. налоговых) органов отсутствуют действенные возможности для установления предполагаемой судьбы организации, поскольку за создание фирм-однодневок на сегодняшний день никакой ответственности не существует, что также провоцирует их появление в ЕГРЮЛ. Негативные налоговые последствия от гражданско-правовых взаимоотношений с данными организациями могут потерпеть и третьи лица «в виде неприятия налоговыми органами расходов для целей налогообложения или отказа в предоставлении права, например, на налоговый вычет по налогу на добавленную стоимость по операциям с «фирмами-однодневками»».
Кроме того, отражение сведений о таких организациях в Едином государственном реестре юридических лиц, лишь формально являющимися таковыми, но де-факто не осуществляющие какой-либо предпринимательской деятельности, приводит к искажению информации, находящейся в публичном доступе. Такие сведения «можно считать ложными, что само по себе может приводить к негативным - для делового оборота -- последствиям».