Наконец, органам государственной власти, осуществляющим в отношении указанных организаций мероприятия налогового, регистрационного и иного контроля, приходится иррационально реализовывать свои контрольно-надзорные полномочия, с связи с чем эффективность их деятельности может значительно снижаться.
Это послужило основанием введения специального вида принудительной ликвидации в рамках ст. 64.2 ГК РФ. Следует отметить, что признание установленной данной статьей процедуры в качестве вида ликвидации вызывал ряд обоснованных сомнений, поскольку до внесения данной статьи в ГК РФ, она предусматривалась лишь Федеральным законом № 129-ФЗ от 08.08.2001г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Согласно п. 1 ст. 21.1 Федеральному закону «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», организация, которая до момента принятия рег.органом решения о ликвидации в течение последних 12 месяцев не представляло каких- либо документов налоговой (или иной) отчётности, и не осуществляло операций (платежей, списаний и проч.) хотя бы по одному своему расчетному банковскому счёту, признаётся фактически прекратившим деятельность.
Сама же процедура исключения организаций из Единого государственного реестра юридических лиц была введена в качестве альтернативы применению к недействующим юридическим лицам судебных процедур ликвидации, как-то - банкротства отсутствующей организации-должника. Однако, «использование такой процедуры обычно неэффективно,к тому же связано со значительными затратами, необходимыми на их проведения». Ранее - до принятия в ГК РФ изменений - процедура в порядке ст.64.2 ГК РФ носила исключительно административный характер, и, как следствие, не относилась в полной мере к принудительной ликвидации, т.к. установленные ГК РФ соответствующие правила, в данном случае не могли быть применены.
Однако, несмотря на синхронизацию норм ГК РФ и Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, мнения правоведов относительно правовой природы данной процедуры остались неоднозначны. Так, ряд авторов предлагают относить процедуру к автономному способу прекращения, которая «должна осуществляться наравне с ликвидацией, но при этом не подменять её»26. Другие, наоборот, как например А.В. Габов, рассматривают «исключение из реестра юридических лиц в порядке ст.64.2 ГК РФ как принудительную ликвидацию, с особым (специальным) правовым режимом»27. По причине внесения в ГК РФ статьи 64.2 можно предположить, что законодатель скорее придерживается второй точки зрения.
Но несмотря на данное обстоятельство, правовое регулирование прекращения недействующей организации как разновидности принудительной ликвидации до сих пор вызывает некоторые вопросы. Так, в тексте ст. 21.1 Федерального закона № 129-ФЗ от 08.08.2001г. , а и ст. 64.2 ГК РФ, отсутствует определяющий признак наличия возможности применить процедуру исключения организации из ЕГРЮЛ: отсутствие достаточного имущества у организации- должника, в целях удовлетворения имеющихся требований кредиторов. Поэтому, целесообразно было бы сделать указание на данные обстоятельства в тексте ст.
64.2 ГК РФ. Во-вторых, название данной статьи можно определять как не совсем корректное, так как оно указывает на результат или цель, которая будет достигнута проведением оной процедуры, т.е. прекращение недействующей организации, а не способ, порядок её проведения, который устанавливается данной статьей, что отличается так же от нормы, предусмотренной Федеральным законом № 129-ФЗ от 08.08.2001г.. Поэтому представляется возможным, изменить название ст. 64.2 ГК РФ и ст. 21.1 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»,
«Ликвидация юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность»28. Так же В.Г. Филиппов предлагает, «в целях избежания дублирования и противоречий, разграничить правовое регулирование недействующего юридического лица: основания применения, а также сам факт признания юридического лица недействующим, то есть прекратившим свою деятельность, должны устанавливался и регулироваться нормами ГК РФ, а Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» должен быть регламентирован только сам порядок проведения данной процедуры, то есть принудительной внесудебной ликвидации юридического лица по решению органа государственной регистрации».
Вместе с тем, Верховный суд Российской Федерации в своем Определении указал, что «исключение недействующей организации из Государственного реестра юридических лиц влечет правовые последствия, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации и иными законами применительно к ликвидированным юридическим лицам (пункт 2 статьи 64.2 Гражданского кодекса Российской Федерации», что, так же по мнению суда приводит к полной утрате правоспособности таким образом ликвидируемого юридического лица.
Арбитражные суды, как и законодатель, не находят причин для неприменения процедуры прекращения в порядке ст.64.2 ГК РФ даже в случае наличия у организации задолженности перед кредитором. Так, Пленум ВАС РФ в своем Постановлении № 67 от 20.12.2006г. № 67 (в редакции от 15.02.2013г.) указывает, что «только лишь наличие у юридического лица непогашенной задолженности перед кредитором не может неизбежно свидетельствовать о незаконности действий регистрирующего органа при реализации процедуры прекращения согласно 64.2 ГК РФ»32. Данная позиция в частности, да и установленная ст.64.2 ГК РФ процедура прекращения в целом была поддержана и Конституционным судом Российской Федерации, который указал, что положение пункта 2 статьи 21.1 Федерального Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» «не может рассматриваться как противоречащее Конституции Российской Федерации, поскольку направлено на обеспечение достоверности сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, а совокупность действий регистрирующего органа по исключению из ЕГРЮЛ организации, осуществляемых во исполнение предписаний ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ от 08.08.2001г. налоговыми органами, со стороны государства является признанием публично-правового интереса в выявлении фактически недействующих организаций в установленном законом порядке с учетом прав и законных интересов всех заинтересованных лиц».
Таким образом, прекращение недействующего юридического лица в порядке ст.64.2 ГК РФ и несостоятельность (банкротство) можно признать особыми видами ликвидации юридических лиц с предусмотренными законом специальными порядком и основаниями их реализации с влечением за собой определенных правовых последствий. В целом можно отметить, что доработка и переработка норм ГК РФ, ФЗ № 129-ФЗ от 08.08.2001г. и прочих федеральных и иных законов, направленных на усовершенствование процессов регулирования порядка и оснований ликвидации юридических лиц является необходимой, поскольку это способствует достижению повышенной защиты прав всех участников данных правоотношений, и возможности выбора любой из процедур исходя из наиболее оптимальных условий для ликвидации юридического лица.
Следует однако заметить, что процедуру прекращения организации в порядке ст. 64.2 ГК РФ осуществляет налоговый орган, законодательно наделенный и полномочиями регистрирующего органа (Постановление Правительства РФ от 30.09.2004 № 506 «Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе»). Он же подготавливает документы, свидетельствующие об отсутствии у организации движения денежных средств по расчетному счету, а так же факт отсутствия налоговой отчетности в течение последних 12 (двенадцати) месяцев. По этой причине, данная процедура ликвидации носит ведомственный характер, что не исключает множества ошибок и служебных нарушений, приводящих к ликвидации юридических лиц, не отвечающим требованиям п.1 ст.21.1 Федерального закона № 129-ФЗ от 08.08.2001г., к примеру из-за ошибочного отнесения действующей (отчитывающейся) организации к недействующим. Полагаю, что следует законодательно закрепить дополнительный механизм уведомления регистрационным органом участников (учредителей) организации о предстоящей процедуре прекращения юридического лица по адресу их регистрации, поскольку публикация соответствующего сообщения в Вестнике государственной регистрации, в большинстве случаев, не имеет достаточного информационного эффекта даже для кредиторов организации, не говоря уже о физических лицах, чьи интересы должны обслуживать государственные (в т.ч. регистрирующие) органы власти.
1.4 Стадии ликвидации юридических лиц
Процедура ликвидации организации состоит из сменяющих друг друга правовых действий, называющиеся стадиями ликвидации. Так же, в юридической литературе часто употребляется выражение «стадия ликвидации», обозначающее нахождение юридического лица в данном статусе в целом»34. Процесс ликвидации организации включает в себя ряд последовательных действий (этапов), которые проходит организация для прекращения своего существования. Выделяют такие значимые стадии ликвидации юридического лица:
- принятие решения о ликвидации организации;
- уведомление уполномоченного регистрирующего органа государственной власти о начале ликвидации;
- назначение ликвидатора или ликвидационной комиссии;
- публикация данных о ликвидации в журнале «Вестник государственной регистрации»;
- выявление и уведомление имеющихся кредиторов организации;
- выход из состава участников других организаций;
-увольнение работников организации;
- составление и утверждение промежуточного ликвидационного баланса организации;
- расчёты с кредиторами организации;
- составление и утверждение ликвидационного баланса организации;
- предоставление необходимых документов в регистрирующий орган;
- государственная регистрация ликвидации юридического лица.
Выделение этих стадий и их строгая последовательность основывается на нормах закона, которые регламентируют порядок проведения процедуры ликвидации. С каждой из этих стадий связано наступление определённых юридических последствий. Здесь имеются ввиду не только гражданско-правовые, но также и нормы иных отраслей (например налогового) права.
Первой стадией ликвидации организации считается принятие решения о её ликвидации и сообщение об этом в уполномоченный регистрирующий орган по установленной законом форме. Целесообразно не разделять (а рассматривать как один этап ликвидации) такие направленные на ликвидацию действия. К подобному выводу возможно прийти при оценке некоторых законодательных норм. Так, исходя из п. 1 ст. 62 ГК РФ принявшие решение о ликвидации участники (учредители) организации или уполномоченный орган, в течение трех дней после этого обязаны в письменной форме сообщить об этом в уполномоченный (регистрирующий) орган, с целью внесения в ЕГРЮЛ сведений о том, что организация действительно находится в процессе ликвидации, с опубликованием соответствующих сведений о принятии данного решения в установленном законом порядке. Схожее правило установлено также п. 1 ст. 20 Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
Н.Н. Пахомова отмечает, что «процесс ликвидации юридического лица начинается не в момент внесения записи об этом в ЕГРЮЛ, а многим раньше - в момент прекращения основной деятельности организации»35. Вместе с тем, невозможно однозначно утверждать, когда именно наступает прекращение основной деятельности организации. Можно лишь предположить, что начальной точкой процедуры ликвидации является принятое решение о ликвидации организации. Принятие решения можно признать и в качестве исходной стадии ликвидации, так как оно само по себе предполагает осуществления юридическим лицом направленных на его ликвидацию действий, то есть составляющую процесса ликвидации:
- само принятие решения о ликвидации организации путём проведения общего собрания, оформляемое протоколом либо Решением единственного участника юридического лица или - случае ликвидации унитарного предприятия - решением собственника имущества, оформляемым распорядительным актом муниципального или государственного органа;
- уведомление регистрирующего органа в письменном виде по форме о принятом решении о ликвидации юридического лица.
С принятием юридическим лицом решения о ликвидации связано наступление последующей стадии - назначение ликвидатора или ликвидационной комиссии. Согласно п. 3 ст. 62 ГК РФ, участники (учредители) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации, назначают ликвидатора или ликвидационную комиссию , а так же в соответствии с законом устанавливают порядок и сроки ликвидации. Ликвидатор (ликвидационная комиссия) от имени ликвидируемой организации выступает в суде и обязан действовать разумно и добросовестно как в интересах ликвидируемой организации, так и его кредиторов. В соответствии с данной гражданско-правовой нормой, должно так же происходить одиновременное прекращение у органов управления ликвидируемого юридического лица полномочий, которые переходят к ликвидатору (ликвидационной комиссии). Поэтому представляется верным вывод, сделанный М.Ю. Тихомировым, о том, что «к ликвидатору (ликвидационной комиссии) переходят прежде всего те полномочия, которые призваны обеспечить сохранность и управление имуществом юридического лица в связи с его ликвидацией»
Момент назначения ликвидатора либо ликвидационной комиссии сигнализирует, что организация вступила в основную активную стадию ликвидации, После своего создания ликвидационная комиссия (ликвидатор) согласно п. 1 ст. 63 ГК РФ , помещает в журнале «Вестник государственной регистрации» сведения о ликвидации (о сроках заявления имеющихся у кредиторов требований, адрес для направления оных требований, иные необходимые сведения). Срок приема сообщений -- не менее двух календарных месяцев с момента издания номера Вестника с вышеназванным сообщением. Данная публикация имеет важное юридическое значение по причине выявления кредиторов ликвидируемой компании и определением правовой судьбы имущества ликвидируемой организации. Публикация должна способствовать последовательному осуществлению ликвидации юридического лица, а также способствовать обеспечению прав и законных интересов не только кредиторов, но и органов государственной власти.