Вместе с тем, представляется необходимым законодательно закрепить исчерпывающий перечень обстоятельств, свидетельствующих о злоупотреблении правом при проведении процедур присоединения и слияния В ином случае, органы исполнительной власти - на свое усмотрение - продолжат определять за участников гражданских правоотношений критерии правомерного и неправомерного поведения, приводящего -- по их же мнению -- к злоупотреблению правом. Наличие значительного количества судебных тяжб в данной сфере между коммерческими организациями и регистрирующими органами указывает на недостаточную законодательную урегулированность вышеобозначенных публично-правовых отношений.
.2.3 Разделение и выделение юридических лиц
Общие положения о реорганизации в форме выделения и разделения - как и в случаях слияния и присоединения - установлены нормами ГК РФ. Как следует из п. 3 ст. 58 ГК РФ при разделении организации её права и обязанности в соответствии с передаточным актом переходят к вновь возникшим юридическим лицам . При выделении организации из состава одного или нескольких юридических лиц в порядке п. 4 ст. 58 ГК РФ, к каждому из них в соответствии с передаточным актом. переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица
Согласно п. 2 ст. 57 ГК РФ в установленных законом в случаях, реорганизация организации в форме её выделения или разделения осуществляется по решению соответствующих государственных (обычно исполнительных) органов или, в качестве исключительной меры, в принудительном порядке по решению суда. Так, в некоторых случаях данные формы реорганизации юридических лиц носят вторичный характер, поскольку осуществляются в порядке судопроизводства, в частности, по исковому заявлению антимонопольного органа после проведения присоединения или слияния организаций, осуществляющих предпринимательскую деятельность. К примеру, это возможно в случаях присоединения или слияния коммерческих организаций без получения необходимого предварительного согласия антимонопольного органа в согласно п. 1 ст. 34 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции».
Сам же процесс реорганизации юридических лиц в формах выделения и разделения достаточно подробно регламентирован (на примере обществ).
Процедура разделения:
- осуществление оценки рыночной стоимости акций (в случае с акционерными обществами)
- принятие общим собранием участников (акционеров) решения о реорганизации реорганизуемого юридического лица;
- уведомление налоговой инспекции по месту учета организации о предстоящей реорганизации в срок не позднее трех дней с момента принятия решения о реорганизации организации;
- уведомление о реорганизации всех известных кредиторов организации, а также публикация сообщения о реорганизации в Вестнике государственной регистрации, в котором публикуются данные о государственной регистрации организаций;
- принятие решения об утверждении устава (а при необходимости и учредительного договора) общества, а так же об избрании органов организации общим собранием участников каждого создаваемого юридического лица;
- государственная регистрация возникших юридических лиц и внесение в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности реорганизованного юридического лица;
- регистрация в Федеральной службе по финансовым рынкам России эмиссии ценных бумаг каждого созданного общества, уведомление ФСФР России о реорганизации и погашении акций реорганизованного общества (для акционерных обществ). Более детальные условия и порядок присоединения регламентируются договором о присоединении, подписываемый соответствующими представителями от каждой организации, участвующей в присоединении.
Основные этапы реорганизации организации в форме выделения:
- оценка рыночной стоимости акций (в акционерных обществах);
-принятие решения общим собранием участников (акционеров) о реорганизации реорганизуемого юридического лица;
- проведение общего собрания участников (акционеров) выделяемой организации;
- уведомление налоговой инспекции по месту учета организации о предстоящей реорганизации в срок не позднее трех дней с момента принятия решения о реорганизации юридического лица;
- уведомление о реорганизации всех известных кредиторов, а также публикация сообщения о реорганизации в Вестнике государственной регистрации.
- государственная регистрация возникших организаций и государственная регистрация связанных с реорганизацией изменений, внесенных в учредительные документы реорганизованного юридического лица;
- регистрация в Федеральной службе по финансовым рынкам России эмиссии ценных бумаг (для акционерных обществ).
Несмотря на достаточно детальный перечень необходимых процедур в процессе, связанном с разделением юридических лиц (а, возможно, и по причине наличия столь сложного законодательного процедурного перечня) основные сложности, возникающие в связи с проведением реорганизации в данных формах, связаны (как и в случаях с реорганизацией в форме присоединения) с нарушением принципа справедливого распределения активов и обязательств реорганизованной организации согласно составленному разделительному балансу, поскольку в целях уклонения от исполнения перед кредиторами имеющихся у организации обязательств, активы и пассивы правопредшественника распределяются между реорганизованными юридическими лицами не одинаково. Реорганизуемая организация, не отразив в разделительном балансе всех имеющихся у неё обязательств, несёт риск наступления для себя неблагоприятных последствий. Из этого следует, что «при реорганизации путём выделения - в отличие от реорганизации в форме разделения - неопределённость по не включённым в разделительный баланс обязательствам, отсутствует»61.
Вместе с тем нормами ГК РФ (в частности п. 4 ст. 60 ГК РФ) определены критерии достаточности обеспечения исполнения обязательств реорганизуемого юридического лица или возмещения убытков, причинённых его прекращением: во-первых, если кредитор согласился принять такое обеспечение либо во-вторых, кредитору предоставлена кредитной организацией независимая безотзывная гарантия, кредитоспособность которой не вызывает обоснованных сомнений, со сроком действия не менее чем на три месяца превышающим срок исполнения обеспечиваемого обязательства и с условием платежа по предъявлении кредитором требований к гаранту с приложением доказательств неисполнения обязательства реорганизуемой или реорганизованной организации.
Так же, ГК РФ установлен конкретный срок предъявления кредитором требований в судебном порядке о досрочном исполнении или прекращении обязательства и возмещении убытков. В соответствии с п. 2 ст. 60 ГК РФ, они могут быть предъявлены ими не позднее 30 (тридцати) дней, после даты последнего опубликования уведомления о реорганизации юридического лица в Вестнике государственной регистрации.
Реорганизация в форме выделения и разделения отдельных юридических лиц - по аналогии со слиянием и присоединением - регламентирована рядом законов также в зависимости от вида организации. Так, разделением общества с ограниченной ответственностью согласно п. 1 ст. 54 Федерального Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ, признаётся прекращение общества с передачей вновь созданным обществам всех его прав и обязанностей. При решении вопроса о признании действительной уже произведённой реорганизации общества с ограниченной ответственностью в форме разделения, суды, как правило, склонны принимать во внимание факты проведения реорганизуемым обществом общего собрания участников, которое должно быть ими принято единогласно, основываясь при этом на анализе подготовленных предложений о порядке и об условиях такой реорганизации, о создании новых обществ, об утверждении разделительного баланса общества, а так же о предоставлении его в регистрирующий орган, проведении регистрации обществ по местонахождению реорганизуемого общества.
В соответствии с п. 1 ст. 55 Федерального Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ, выделением общества признаётся создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего. Здесь права и обязанности переходят от правопредшественника к правопреемнику (правопреемникам) одним актом, к примеру, «в отношении передачи имущественных прав и обязанностей - с помощью акта передачи имущества, который может рассматривается как одна из частей разделительного баланса, что может свидетельствовать о наличии универсального правопреемства при данной форме реорганизации»63.
На основании оценки судебных актов арбитражных судов, можно утверждать, что при проведении реорганизации обществ с ограниченной ответственностью в форме выделения, нередко возникают нарушения при с формировании имущества выделяемого общества, которое может осуществляться только за счёт имущества, принадлежащего реорганизуемому обществу.
Понятия выделения и разделения акционерных обществ, закреплённые соответственно в п. 1 ст. 18 и в п. 1 ст. 19 Федерального закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995г., аналогичны подобным ранее рассмотренным обществам с ограниченной ответственностью. Однако условия и порядок выделения и разделения акционерных обществ в Федеральном законе № 208-ФЗ от 26.12.1995г. нашли более детальную регламентацию. Отдельно можно упомянуть о том, что для данных организаций на законодательном уровне впервые закреплена и действует смешанная реорганизация. При этом, принятыми поправками в ГК РФ также и в отношении других юридических лиц (что следует из абзаца второго п. 1 ст. 57 ГК РФ) допускается подобная реорганизация с одновременным сочетанием различных её форм редакции. Предусмотренная для акционерных обществ процедура смешанной реорганизации возможна в случае проведения их разделения или выделения, при этом одновременно также осуществление присоединения или слияния. Введение такого специфического комбинированного способа реорганизации было связано с установлением возможности проведения реорганизации в более упрощённом порядке в пределах одного решения общего собрания акционеров, минуя при этом двойную гос.регистрацию создаваемых акционерных обществ. В связи с этим к пониманию рассматриваемой реорганизационной процедуры в доктрине наметились два основных подхода. Согласно первому из них, «допускается возможность считать данную реорганизацию в качестве особой (отдельной) формы с соответствующим правовым регулированием, при этом, принимая во внимание, то, что нормами действующего законодательства смешанная реорганизация на данный момент особой формой не признается»64
В соответствии со второй позицией, «смешанная реорганизация является новым, условно называемым «совмещённым», «смешанным» «комбинированным» способом проведения реорганизации, а не её новой формой, что может считаться более обоснованным»65. Как отмечается, такой способ осуществления реорганизации бывает востребован в частности при реструктуризации активов холдинговой компании, когда организации требуется оставить долги в «убыточной» фирме, а все активы и имущество передать другой компании, а также при продаже бизнеса, не обременённого обязательствами. Скорее всего, в данном случае нельзя говорить о появлении какой-либо ещё новой формы реорганизации, помимо уже существующих в настоящее время пяти форм реорганизации, по причине того, что здесь имеет место лишь одновременное сочетание уже имеющихся реорганизационных процедур: присоединения, слияния, разделения и выделения с установленным законом порядком осуществления для каждой из них. Специфика заключается лишь в том, что реорганизация происходит не в одной форме, а объединяет в себе сразу две реорганизационные формы. Поэтому нормами действующего законодательства установлены отдельные особенности для такой одновременной реорганизации. Так, согласно ст. 19.1 Федерального закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995г., решением общего собрания акционеров общества о реорганизации общества в форме его выделения или разделения может быть предусмотрено в отношении одного или нескольких обществ, создаваемых путём реорганизации в форме разделения или выделения, положение об одновременном слиянии создаваемого общества с другим обществом или другими обществами либо об одновременном присоединении создаваемого общества к другому обществу. Однако, оговаривается, что в таком случае (если иное не предусмотрено данной статьёй) реорганизация осуществляется в соответствии с положениями Федерального закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995г. об общих правилах реорганизации акционерных обществ (ст. 15), о реорганизации в форме слияния (ст. 16), присоединения (ст. 17), разделения (ст. 18), выделения (ст. 19). В соответствии с п. 6 ст. 19 Федерального закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995г. в решении о разделении или выделенииобщества , можно предусмотреть, что оно вступает в силу только при условии, если обществами (с участием которых должен осуществляться следующий этап реорганизации - слияние или присоединение), будут предприняты необходимые для этого решения о слиянии или присоединении. Таким образом, первое из указанных решений может оказаться условным, то есть вступать в силу только лишь при наступлении отлагательного условия. В п. 8 ст.
19.1 Федерального закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995г. при реорганизации предъявляются определенные требования к составлению разделительного баланса, который обязан отражать положения о правопреемнике общества, реорганизованного в результате комбинированной организации. Анализ вышеназванных норм, позволяет утверждать, что проведение такого непростого способа реорганизации может повлечь за собой множество затруднений, в т.ч. связанных с определённостью правопреемников, к примеру, это может быть в случае одновременного слияния создаваемого в результате разделения или выделения общества с несколькими другими обществами, т.к. нормами действующего законодательства в результате такой реорганизации количественных ограничений правопреемников не установлено.
Поэтому смешанный способ реорганизации порождает сложности, связанные с правовым регулированием возникающих отношений, которые, применительно к данной реорганизации акционерных обществ заключаются в сочетании со сложившимися и устоявшимися традиционными формами реорганизации, в вопросах правопреемства, а также ответственности по обязательствам реорганизуемых таким способом субъектов и, соответственно, может способствовать множеству связанных с этим злоупотреблений, либо созданием условий, при которых злоупотребление может быть реализовано в случае подобной необходимости.
Обобщив всё сказанное, к основным признакам реорганизации юридических лиц в форме разделения и выделения относят: универсальное правопреемство с переходом всех прав и всех обязанностей, характеризующееся прекращением или видоизменением прав и обязанностей правопредшественника как субъекта права и возникновением их у правопреемника (нового субъекта права) в полном объёме, происходящее по общему правилу в соответствии с их добровольным волеизъявлением; разделение и выделение характеризуются нацеленностью на разукрупнение (деконцентрацию) юридических лиц, обеспечение конкурентоспособного рынка товаров, работ и услуг, поддержание здоровой конкуренции.
2.4 Преобразование юридических лиц
Одной из форм реорганизации организаций является также преобразование.
Данная форма реорганизации организаций получила меньшую известность российскому правопорядку, чем остальные формы. Кроме того, до последнего времени преобразование вызывало мало вопросов. «Юридическое лицо одной организационно-правовой формы прекращается, и на её основе возникает юридическое лицо другой организационно-правовой формы».