Так же существует классификация исходя из различных оснований реорганизации (исходя из мнения П.А. Маркова52), где распределение осуществляется по следующим группам:
I. По субъекту, а именно - инициатору реорганизации юридического лица (или юридических лиц) и ее основанию:
1) Выделение и разделение (пункт 2 статьи 57 ГК РФ);
2) Преобразование, присоединение и слияние (пункт 3 статьи 57 ГК РФ).
II. По судьбе имущественной массы юридического лица:
1) Присоединение и слияние (имущественная масса юридического лица увеличится);
2) Выделение и разделение (имущественная масса юридического лица уменьшится);
3) Преобразование (имущественная масса юридического лица не изменится).
III. По факту сохранения ранее существовавшего юридического лица :
1) Преобразование, выделение и присоединение (произойдет сохранение);
2) Разделение и слияние(сохранение не произойдет).
IV. По Акту, оформляющему реорганизацию юридического лица (юридических лиц):
1) Преобразование, присоединение и слияние(Таковым актом будет являться Передаточный акт);
2) Выделение и разделение(Таковым актом будет являться Разделительный баланс).
V. По моменту реорганизации организации:
1) Преобразование, разделение, слияние и выделение юридического лица (с момента принятия решения соответствующего регистрирующего органа вновь возникших организаций);
2) Присоединение (с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц регистрационной записи о прекращении деятельности присоединенной организации).
Более детально необходимо рассмотреть все пять форм реорганизации юридических лиц.
2.1 Слияние и присоединение юридических лиц
Одними из пяти возможных форм реорганизации юридических лиц, установленных п. 1 ст. 57 ГК РФ, являются реорганизации, осуществляемые в формах присоединения и слияния.
Фундаментальным источником, регламентирующим основы законодательных процедур реорганизации юридических лиц в рассматриваемых формах следует назвать ГК РФ. Согласно п. 1 ст. 58 ГК РФ, при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу. А согласно п. 2 ст. 58 ГК РФ в случае присоединения юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединённого юридического лица. В п. 3 ст. 57 ГК РФ отмечается, что реорганизация в данных формах в случаях, установленных законом, может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных органов государственной власти, то есть в порядке, носящим распорядительный характер. При этом, исчерпывающий перечень подобных случаев реорганизации в отношении коммерческих организаций (количество которых является подавляющим относительно всех остальных), для которых требуется согласие антимонопольных органов, указан в ст. 27 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ (в редакции от 29.07.2017г.) «О защите конкуренции», который устанавливает необходимость получения такого согласия по общему правилу - в зависимости от включения в реестр хозяйствующих субъектов в соответствии с правилами, установленными п.п. «а» п. 8 ст. 23 настоящего Федерального Закона, либо от установленных пределов годовой суммарной стоимости активов или суммарной выручки реорганизуемых организаций в форме присоединения или слияния коммерческих организаций.
Из содержания пункта 4 ст. 57 ГК РФ следует, что в процессе реорганизации происходит прекращение одного (одних) и создание другого (других) юридических лиц, а последнее - по общему правилу - служит юридическим фактом проведения реорганизации, потому что (согласно внесенным уточнениям), юридическое лицо, кроме реорганизации в форме присоединения, считается реорганизованным с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации. При реорганизации в форме присоединения одного юридического лица к другому, первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц регистрационной записи о прекращении деятельности присоединённого юридического лица.
Кроме того, не так давно при преобразовании, слиянии и присоединении был отменен передаточный акт, поскольку - по мнению разработчиков Концепции развития законодательства о юридических лицах от 07.09.2007г. -
«необходимости составления передаточного акта при вышеозначенных процедурах реорганизации не имеется, т.к. при них все права и обязанности переходят лишь к реорганизованному субъекту»53. Поэтому, в данных процедурах передаточный акт должен иметь исключительно учётное, а не иное (в т.ч. правоустанавливающее) значение. Отсутствие в этих случаях в передаточном акте упоминания о каком-либо отдельном праве или отдельной обязанности не будет означать их прекращения в связи с исключением из Единого государственного реестра юридических лиц реорганизованной организации. Вместе с тем, при реорганизации в форме разделения и выделения юридического лица (юридических лиц) разделительный баланс был заменён на передаточный акт ( п. 3 и п. 4 ст. 58 ГК РФ).
В данный момент правовое регулирование присоединений и слияний юридических лиц как их отдельных видов регулируется целым рядом соответствующих Федеральных Законов. К примеру, особенности присоединения и слияния общества с ограниченной ответственностью устанавливаются Федеральным законом № 14-ФЗ от 08.02.1998г. (в редакции от 29.07.2018г.) «Об обществах с ограниченной ответственностью»54. Пунктом 1 ст. 52 настоящего Федерального Закона приводится легальное определение слияния, под которым признаётся создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух (или нескольких) Обществ и прекращением последних.
Решение о такой реорганизации в порядке пункта 2 ст. 52 Федерального Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», принимает общее собрание участников (учредителей) реорганизуемых обществ. Кроме того, к компетенции общего собрания участников (учредителей) реорганизуемых обществ законом отнесено и утверждение соответствующего договора о слиянии обществ, устава общества, создаваемого в результате такого слияния и утверждение участниками передаточного акта. В соответствии с требованиям пункта 3 ст. 52 Федерального Закона, в договоре о слиянии обществ, обязательно должен быть определен как порядок и условия слияния обществ, так и порядок обмена долей в уставном капитале каждого из обществ, участвующих в реорганизации, на доли в уставном капитале нового общества. Федеральным законом № 14-ФЗ от 08.02.1998г. устанавливается, что при слиянии таких обществ доли в уставных капиталах обществ, принадлежащие другим участвующим в слиянии обществам будут погашены. Вместе с тем, стоит учесть важное практическое наблюдение, отмечающееся и в юридической литературе: «доля представляет собой весьма мобильную, изменяющуюся, непостоянную величину, она может в любой момент изменить свои индивидуальные признаки (уменьшиться или увеличиться)».
В случае принятия решения общим собранием участников (учредителей) каждого из обществ, участвующих в реорганизации в форме слияния, и об утверждении участниками (учредителями) устава общества и договора о слиянии обществ, а так же утверждении передаточного акта, избрание исполнительных органов общества, создаваемого в результате слияния, то процедурное закрепление будет осуществляться в силу п. 4 ст. 52 Федерального Закона только на совместном общем собрании участников обществ, участвующих в слиянии. При этом, участникам предлагается самостоятельно определить и утвердить сроки и порядок проведения такого общего собрания отдельным пунктом в Договоре о слиянии.
Легальное определение присоединения общества с ограниченной ответственностью содержится в пункте 1 ст. 53 ФЗ № 14-ФЗ от 08.02.1998г., под которым признаётся прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме присоединения, будет принимать самостоятельное (автономное) решение о такой реорганизации, об утверждении договора о присоединении, а общее собрание участников присоединяемого общества будет так же принимать решение об утверждении соответствующего передаточного акта. Совместное общее собрание участников обществ, участвующих в в реорганизации в форме присоединения, в устав общества, к которому осуществляется присоединение, вносит изменения, предусмотренные договором о присоединении, а также в случае возникновения необходимости решает иные вопросы, - к примеру, связанные с избранием исполнительных органов общества, к которому будет осуществляться присоединение. Однако (в отличие от рассмотренных выше законодательных норм o договоре слияния), в настоящем Федеральном Законе имеющиеся нормы о присоединении детально не регламентируют непосредственно само содержание всех условий договора о присоединении. Исключением может являться только указание на содержание в таком договоре сроков и порядка проведения совместного общего собрания участников обществ (ФЗ № 14-ФЗ от 08.02.1998г.)
Отсутствие в данном Федеральном Законе указания на условия (как заключения, так и содержания) договора о присоединении может неблагоприятно отражаться при применении соответствующих норм органами судебной власти. К примеру, арбитражным судом был признан недействительным договор о присоединении , т.к. в нём не нашли своего отражения: условия и порядок присоединения, порядок приобретения (обмена) участниками присоединяемого общества долей в уставном капитале общества, к которому осуществлялось присоединение. Судом было отмечено, что Федеральный закон № 14-ФЗ от 08.02.1998г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» в качестве одного из обязательных актов, опосредующих реорганизацию, называет договор о присоединении. При этом ФЗ № 14-ФЗ от 08.02.1998г. не конкретизирует содержание договора о присоединении (в отличие от Федерального закона «Об акционерных обществах» №208-ФЗ от 26.11.1995г.), а лишь указывает на то, что такой договор обязан содержать порядок и сроки проведения соответствующего совместного общего собрания участников обществ, участвующих в процедуре присоединения. Вместе с тем, присоединяющееся общество (как и при слиянии), прекращается как юридическое лицо, что требует решения правовой судьбы прав участников оного на принадлежащие им доли в уставном капитале присоединяющегося лица. По этой причине суд указал, что сходство правоотношений требует применения по аналогии закона положения пункта 3 ст. 52 Федерального закона №208-ФЗ от 26.11.1995г., а также положений п. 3 ст. 17 данного Федерального Закона. В соответствии с данными положениями, применяемыми по аналогии закона, в договоре о присоединении должны быть определены условия и порядок присоединения, и порядок приобретения (обмена) участниками присоединяемого общества долей в уставном капитале общества, к которому будет осуществляться присоединение. Таким образом, по причине отсутствия соответствующей информации в договоре о присоединении, данный договор, не признается заключенным, даже несмотря на его подписание непосредственно истцом. В этой связи суд сделал вывод, что «незаключённый договор правовых последствий не породил, равно как и передаточный акт подписанный к нему»56.
Следует обратить внимание на то, что необходимость определения существенных условий договора о присоединении (или слиянии) обуславливается, в том числе, отказом законодателя от обязанности составления передаточного акта при проведении реорганизации в соответствующих формах. Таким образом, вопросы перехода прав и обязанностей - в случае присоединения и слияния обществ - будут устанавливаться только соответствующим договором, что ещё раз доказывает потребность их более детальной законодательной регламентации.
Относительно наличия общей цели у сторон данных договоров (участников Обществ, участвующих в процедуре реорганизации) наиболее устоявшимся мнением можно считать позицию Д.В. Ломакина, согласно которой, «общим знаменателем для всех участников процедуры является само осуществление реорганизации, опосредующей процедуру универсального правопреемства, а также обеспечение в данном процессе перехода прав и обязанностей от одних субъектов права к другим»5
Осуществление реорганизации в форме присоединение или слияния - на сегодняшний день - в большинстве случаев связано с определенными сложностями. К примеру, здесь имеет место формальное использование норм гражданского и регистрационного законодательства, а также его имеющихся пробелом и противоречий с целью совершения противоправных и (или) недобросовестных, действий, которые могут быть направлены на причинение вреда участникам процедуры реорганизации, связанного с подавлением возникающей конкуренции, уходом от ответственности за неисполнение взятых на себя обязательств и иными целями, посредством проведения данных реорганизационных процедур.
Российские суды склонны разделять опасения авторов, отражая это в своих судебных актах. К примеру, по мнению Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, «целью реорганизации должна являться оптимизация предпринимательской деятельности организации, при этом процедура реорганизации не должна использоваться недобросовестными участниками гражданского оборота в качестве способа ухода от исполнения обязательств».
Кроме того, существуют вопросы, связанные с исполнением обязательств участвующих в реорганизации юридических лиц. Так, по мнению Первого арбитражного апелляционного суда, в соответствии с пунктом 5 статьи 60 ГК РФ,
«если передаточный акт не позволяет определить правопреемника общества по обязательству организации, а также если из передаточного акта (или иных обстоятельств) следует, что при реорганизации недобросовестно распределены активы (часть активов) и обязательства реорганизуемых юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов, реорганизованное юридическое лицо и созданные в результате реорганизации юридические лица несут солидарную ответственность по такому обязательству». При этом «действия по реорганизации форме присоединения общества, сами по себе могут быть направлены на уклонение от уплаты налогов и сборов, в связи с чем представляют собой злоупотребление правом».
Настоящий пример позволяет сделать вывод, что присоединение и слияние на практике не редко используются вопреки законным целям их проведения, которые должны быть направлены на добросовестное укрупнение и объединение организаций, что влечёт за собой нарушения прав и законных интересов, как самих организаций, так и их участников. В подобных случаях проведение реорганизации также может осуществляться и для прикрытия других, в частности ликвидационных процедур, для уклонения от ответственности перед кредиторами и (или) передачи активов и (или) долгов своим правопреемникам.
Осуществление подобных действий определенно нарушает основные начала отечественного гражданского законодательства, в т.ч. установленный пунктом 3 ст. 1 ГК РФ принцип добросовестности, согласно которому при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Таким образом, имеет место заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав, что согласно п. 1 ст. 10 данного кодекса является злоупотреблением правом.
Так же, ч. 1 ст. 34 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ (ред. от 29.07.2017г.) «О защите конкуренции» устанавливается, что организация, созданная без получения предварительного согласия антимонопольного органа, в том числе в результате слияния или присоединения организаций, в случаях, указанных в ст. 27 Федерального закона «О защите конкуренции», ликвидируется либо реорганизуется в форме разделения или выделения в порядке судопроизводства по иску уполномоченного антимонопольного органа, если создание такой организации привело (или может привести в будущем) к ограничению конкуренции, в т.ч. в результате возникновения или усиления доминирующего положения. Таким образом, злоупотребление правом в области реорганизации организаций, может повлечь наступление негативных для организации и (или) её участников последствий в виде аналогичной процедуры, но уже с другими целями.
Рассмотрев основные особенности присоединения и слияния юридических лиц, а так же происходящих при этом различных нарушений, нужно отметить главные особенности, которые присущи данным формам реорганизации: прекращение сливающихся юридических лиц с переходом всех их прав и обязанностей к вновь созданному юридическому лицу и прекращение присоединяемой организации с переходом всего объёма её прав и обязанностей к организации, к которой осуществляется присоединение по воле этих организаций и их участников; рассмотренные формы реорганизации направлены на укрупнение (концентрацию) организаций, увеличение эффективности их деятельности.