Для работы на рынке ценных бумаг лицензии выдаются федеральным органом исполнительной власти на рынке ценных бумаг или уполномоченными им органами на основании генеральной лицензии.
Необходимость лицензирования профессиональной деятельности вытекает из потребности:
• защиты интересов широких слоев участников рынка от недобросовестных посредников, махинаторов и других лиц, которые могли бы воспользоваться непрофессионализмом участников рынка в противоправных интересах собственного обогащения;
• наличия у государства действенных и оперативных рычагов регулирования отношений на рынке, воздействия на рынок в интересах самого рынка.
Рассмотрим особенности различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.
Брокерская деятельность
Из определения брокерской деятельности следует, что она представляет собой:
вид коммерческой деятельности на рынке;
вид посреднической деятельности;
вид деятельности в сфере обращения, но не в сфере производства.
Содержательное требование, предъявляемое при получении лицензии на брокерскую деятельность, состоит в необходимости наличия у юридического лица правил по ведению системы учета и отчетности по операциям с ценными бумагами.
Брокерская деятельность на рынке ценных бумаг не может совмещаться с деятельностью на иных рынках, кроме рынка ценных бумаг. Исключение составляют коммерческие банки, которые могут совмещать банковскую деятельность с многими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, включая и брокерскую.
Брокерская деятельность может осуществляться на основе следующих договоров:
• договор поручения;
• договор комиссии;
• договор агентирования.
Договор поручения. Его характеристиками являются:
• юридические наименования сторон договора: по данному договору брокер называется поверенным, клиент - доверителем. Клиент выдает брокеру доверенность на совершение действий, предусмотренным договором;
• содержание договора: брокер обязуется совершить от имени клиента и за его счет определенные юридические действия, прежде всего, куплю-продажу ценных бумаг;
• права и обязанности клиента: права и обязанности по сделке, совершенной брокером, возникают непосредственно у самого клиента;
• обязанности брокера:
1) исполнить поручение (приказ) клиента;
2) информировать клиента о ходе исполнения его поручения;
3) передавать без задержек ценные бумаги или деньги по совершенным сделкам;
4) после выполнения поручения или при прекращении действия договора брокер должен вернуть доверенность клиенту;
• оплата услуг брокера: клиент уплачивает брокеру вознаграждение и понесенные издержки.
В соответствии с договором поручения брокер является лишь посредником в заключении договора купли-продажи ценной бумаги, но не посредником в движении денег и ценных бумаг.
Договор комиссии. Его основными характеристиками являются:
• юридические наименования сторон договора: по данному договору брокер называется комиссионером, клиент - комитентом;
• содержание договора: брокер обязуется по поручению клиента совершить от своего имени и за счет клиента определенные юридические действия, прежде всего, куплю-продажу ценных бумаг;
• главное отличие от договора поручения: права и обязанности по сделке, совершенной брокером как комиссионером, возникают непосредственно у самого брокера, даже если клиент назван в сделке и вступил в отношения с третьим лицом по исполнению сделки;
• обязанности брокера:
1) исполнить поручение (приказ) клиента на наиболее выгодных для клиента условиях; если брокер исполнит договор на условиях, более выгодных, чем условия, установленные клиентом, то дополнительная выгода делится между ними;
2) информировать клиента о ходе исполнения его поручения;
3) передавать без задержек ценные бумаги или деньги по совершенным сделкам;
4) не вправе отказаться от исполнения договора комиссии, если срок договора еще не истек;
5) в обязанности брокера не входит отвечать перед клиентом за неисполнение третьим лицом сделки, кроме случаев, когда он не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (которое называется «делькредере»);
6) оплата услуг брокера: клиент уплачивает брокеру вознаграждение и понесенные издержки в соответствии с условиями договора. Право брокера на вознаграждение сохраняется, даже если договор не был исполнен по воле клиента.
В соответствии с договором комиссии брокер является «функционирующим » посредником, так как непосредственно через него осуществляется движение денег и ценных бумаг.
Договор агентирования. Его особенными характеристиками являются:
• юридические наименования сторон договора: по данному договору брокер называется агентом, клиент — принципалом.
Клиент выдает брокеру доверенность на совершение действий, предусмотренным договором;
• содержание договора: брокер обязуется за вознаграждение совершить по поручению клиента юридические действия от своего имени, но за счет клиента, или от имени клиента и за счет клиента;
суть договора:
1) если брокер осуществляет куплю-продажу ценных бумаг от имени и за счет клиента, то обязанным по договору становится клиент, а сам договор агентирования уподобляется договору поручения;
2) если брокер осуществляет куплю-продажу ценных бумаг от своего имени и за счет клиента, то обязанным по договору становится сам брокер, а договор агентирования уподобляется договору комиссии.
Таким образом, договор агентирования представляет собой комбинацию в одном договоре сразу двух договоров — поручения и комиссии, поэтому в зависимости от характера взаимоотношений между брокером и клиентом на него распространяются нормы то первого, то второго вида договора.
Наиболее важными функциями, или предоставляемыми услугами, брокера являются:
• совершение сделок с ценными бумагами;
• инфраструктурное сопровождение операций с ценными бумагами (методическое, правовое, бухгалтерское, расчетное и т.п.);
• информационное и консультационное обслуживание клиентов, в том числе особенно относительно возможных рисков клиента на рынке ценных бумаг;
• оказание услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг; сюда относится и деятельность брокера в качестве финансового консультанта путем оказания эмитенту услуг по подготовке проспекта ценных бумаг;
• страхование операций клиентов и др.
Дилерская деятельность
Простую куплю-продажу ценных бумаг за свой счет, т. е. в собственных интересах, а не только в интересах клиентов, могут осуществлять и другие профессиональные участники рынка ценных бумаг, которым такое право предоставлено, например брокеры. Но чтобы выставлять публичные котировки на покупку и продажу какого-то круга ценных бумаг, необходимо получить статус дилера на рынке ценных бумаг.
По терминологии, принятой на фондовых рынках развитых стран, профессиональная дилерская деятельность на российском рынке еще может называться маркет-мейкерством.
Маркет-мейкер — это дилер, который как бы отвечает за рынок определенной ценной бумаги, поддерживает его ликвидность (торгуемость), определяет текущие цены на конкретную ценную бумагу в зависимости от складывающегося спроса и предложения на нее. Обычно дилер обязательно специализируется на каких-либо видах или группах ценных бумаг, поскольку:
• общее их число огромно и не может быть охвачено никаким отдельным участников рынка;
• дилер выступает как специалист рынка данной ценной бумаги, и поэтому он лучше всех других участников рынка может отслеживать динамику ее рыночной цены.
Дилерами на рынке обычно выступают крупные компании, располагающие солидным собственным капиталом, без которого просто невозможно поддержание рынка ценной бумаги в «рабочем» состоянии. У дилера в обычном случае должно всегда иметься необходимое количество бумаг (собственный «портфель»), чтобы удовлетворять все изменения (скачки) спроса на данную ценную бумагу и одновременно выкупать с рынка «избыточное» количество этой бумаги, когда конъюнктурный спрос на нее падает.
В отличие от дохода брокера доход дилера складывается из разницы между продаваемыми им бумагами и ценой их покупки у других участников рынка.
Дилерская деятельность представляет собой дальнейшее развитие брокерской деятельности в направлении усиления роли торгового посредника на рынке.
К важнейшим функциям дилера относятся:
• функции, которые выполняет брокер на рынке ценных бумаг, включая функции финансового консультанта;
• организация и поддержание оборота (ликвидности) рынка определенных ценных бумаг (маркет-мейкерство).
Вторая из указанных функций составляет основное содержание дилерской деятельности и в свою очередь включает целый ряд действий на рынке. В частности:
• объявление цен покупки и продажи ценной бумаги в соответствующей торговой системе;
• обязательства по покупке и продаже ценной бумаги по цене, объявленной на момент поступления приказа;
• установление минимального и максимального количества ценных бумаг, которые могут быть куплены (проданы) по объявленным ценам;
• установление в необходимых случаях сроков, в течение которых действуют объявленные цены.
Обязанности дилера на рынке:
• всегда действовать в интересах своего клиента (независимо от его вида);
• в первоочередном порядке исполнять приказы клиента по отношению к своим собственным;
• обеспечивать клиентам наилучшие условия по уровню цен, срокам исполнения и размерам сделок и т.п.;
• своевременно доводить до участников рынка рыночную информацию по курируемым ценным бумагам и не искажать эту информацию;
• не понуждать клиентов к совершению сделок;
• не манипулировать ценами и т.п.
Деятельность по управлению ценными бумагами
В качестве управляющего на рынке ценных бумаг обычно выступают коммерческие банки, инвестиционные компании и специально создаваемые для этих целей управляющие компании.
Преимущества доверительного управления на рынке ценных бумаг коренятся в профессиональном характере такого рода управления и его потенциально неограниченных масштабах.
Профессиональное управление большими капиталами по сравнению с индивидуальным управлением ценными бумагами, как правило, обеспечивает следующие неоспоримые преимущества:
более высокую доходность от инвестирования капитала в ценные бумаги;
более низкие затраты, связанные с проведением операций на рынке ценных бумаг;
более низкие рыночные риски всевозможных потерь от изменения рыночной конъюнктуры.
Доверительное управление ценными бумагами лежит в основе коллективных форм инвестирования на рынке ценных бумаг, существующих в форме различного рода инвестиционных фондов: паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов и т.д.
В основе деятельности по управлению ценными бумагами лежит договор доверительного управления. Его основными характеристиками являются:
юридические наименования сторон договора: по данному договору клиент называется учредителем управления, а профессиональный участник рынка — доверительным управляющим;
содержание договора: клиент передает управляющему на определенный срок денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги, а управляющий обязуется управлять совокупным имуществом (денежными средствами и ценными бумагами) в интересах клиента или указанного им лица;
права доверительного управляющего: доверительный управляющий в пределах, установленных договором доверительного управления, осуществляет правомочия собственника в отношении денег и ценных бумаг, переданных ему в доверительное управление;
• обязанности управляющего:
- управлять доверенным ему имуществом в интересах своих доверителей;
- при заключении сделок с ценными бумагами, переданными ему в управление, обязательно указывать, что он действует в качестве доверительного управляющего (делается пометка «Д.У.»);
- вести обособленный учет имущества, переданного ему в доверительное управление, от своего собственного имущества;
• оплата услуг управляющего: доверительный управляющий получает вознаграждение в соответствии с заключенным договором, а возмещение расходов, связанных с осуществлением процесса доверительного управления, производится за счет доходов, возникающих в ходе этого управления.
Оплата услуг доверительного управляющего может иметь самые разные формы. Основные из них следующие:
- фиксированный размер вознаграждения за год. Недостаток данного способа вознаграждения состоит в отсутствии его привязки к результатам деятельности управляющего;
- вознаграждение устанавливается в зависимости от оборота имущества (например, объема сделок купли-продажи с ценными бумагами). В данном варианте управляющий больше заинтересован в росте объема торговли ценными бумагами, чем, например, в увеличении их рыночной стоимости;
- вознаграждение устанавливается в фиксированном проценте от рыночной стоимости портфеля ценных бумаг, находящихся в доверительном управлении. Разновидностью данного вида вознаграждения является фиксированный процент от стоимости чистых активов имущества инвестиционного фонда. Это наиболее часто применяемый способ вознаграждения. Недостаток состоит в том, что управляющий получает вознаграждение независимо от того, увеличивается рыночная стоимость доверенного ему имущества или нет.
- вознаграждение устанавливается в процентах от величины полученного за год дохода, например, величины прироста стоимости ценных бумаг, находящихся в доверительном управлении. Проблема состоит в том, что величина этого дохода не всегда зависит только от действий управляющего. Если на рынке ценных бумаг имеет место затяжное падение цен (например, фондовый кризис), то у всех участников ценные бумаги обесцениваются, и тогда может оказаться, что управляющий не только не получит прибыль, но и не сможет компенсировать свои собственные издержки управления;
- возможны и другие способы установления вознаграждения, которые часто представляют собой различные комбинации перечисленных выше форм.
Деятельность по определению взаимных обязательств (клиринг)
Клиринговая деятельность — это деятельность по установлению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним.
Клиринговая деятельность может осуществляться только юридическим лицом на основе соответствующей лицензии. Организация, специализирующаяся на клиринге между участниками соответствующего рынка, может называться: клиринговая организация, клиринговая палата, клиринговый центр, расчетная палата.
Клиринговая организация осуществляет свою деятельность на основе разработанных ею правил, которые должны быть утверждены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Если клиринговая организация одновременно осуществляет и расчеты по сделкам с ценными бумагами, то она обязана сформировать в установленных размерах специальные фонды для снижения рисков неисполнения сделок с ценными бумагами.
В соответствии с понятием «клиринговая деятельность» процедура клиринга состоит из трех частей:
1) сбор исходной информации, ее сверка и в случае наличия расхождений в информации, полученной от противоположных сторон сделки, проведение ее корректировки;
2) подготовка бухгалтерских документов на основе исходной информации о сделках; данная информация необходима, чтобы провести соответствующие перечисления денежных средств с банковских или иных расчетных счетов участников рынка и перерегистрации прав собственности на передаваемые в связи с этим ценные бумаги;
3) проведение зачета взаимных требований участников рынка друг перед другом по денежным платежам и поставкам каждой ценной бумаги. Процедура зачета позволяет резко сократить потоки денег и перемещения ценных бумаг между участниками рынка, поскольку в этом случае осуществляются лишь движение итоговых денежных сумм и сальдированное перемещение ценных бумаг.
Процедура клиринга предшествует процедуре расчетов. Расчеты по ценным бумагам — это деятельность по переводу денежных средств между участниками рынка и корреспондирующему этому переводу процессу перерегистрации прав собственности на ценные бумаги.
Виды взаимозачета при клиринге:
• двусторонний — это взаимозачет только между двумя участниками рынка по всем сделкам, заключенным между ними за расчетный период (обычно за день);
• многосторонний — это взаимозачет сразу между многими участниками рынка по всем заключенным между ними сделкам за расчетный период; он обозначается также термином «неттинг». Многосторонний клиринг может существовать в двух формах:
1) без посредника в расчетах;
2) с участием центрального посредника в расчетах; такой клиринг получил название «новейшн».
В системе многостороннего клиринга «новейшн»-обязательства всех участников рынка регистрируются не относительно друг друга, а относительно самого клирингового центра, который как бы становится стороной каждой сделки, заключенной перед этим участниками рынка между собой. В результате для каждого участника рынка определяется, с одной стороны, сумма его обязательств перед клиринговой организацией, а с другой — сумма обязательств клиринговой организации перед ним. Затем осуществляется взаимозачет, в ходе которого определяется итоговое сальдо по деньгам и ценным бумагам.
Основные риски клиринговой деятельности. Клиринговая деятельность, как и любая другая рыночная деятельность, сопряжена с рядом рисков, или возможных потерь, как для самой клиринговой организации, так и для ее клиентов. В наиболее укрупненном виде риски клиринга могут быть двух типов:
• операционные — это риски, которые вытекают из операций (действий, процедур), осуществляемых клиринговой организацией, и которые могут обернуться потерями для нее самой;
• специфические — это риски, которые вытекают из операций (действий, процедур), осуществляемых клиринговой организацией, и которые могут обернуться потерями для участников клирингового процесса (сторон сделки).
Операционные риски складываются из риска:
- недостоверности исходных данных по совершаемым сделкам;
- незаконного использования информации, имеющейся в клиринговой организации, другими участниками рынка (например, несанкционированный доступ в ее информационную базу);
- неисполнения клиринговой организацией в силу каких-то причин обязательств перед участниками клиринга.
Клиринговая организация обязана возмещать потери от операционных рисков своим клиентам за счет собственных ресурсов.
Специфические риски— это риски, возникающие у самих участников рынка, обязательства которых находятся в процессе клиринга.
Они могут состоять из таких видов, как:
• риск ликвидности — это потери, которые может понести одна из сторон договора купли-продажи ценной бумаги в результате задержки другой стороной договора исполнения своих обязательств;
• риск неисполнения обязательств — это потери, которые может понести одна из сторон договора в результате неисполнения его другой стороной своих обязательств по нему;
• системный риск — это потери, которые могут понести все участники рынка (в силу цепочки неплатежей) в результате неисполнения обязательств одной из сторон договора.
В свою очередь, риск неисполнения обязательств может включать три вида потерь, или рисков:
• риск потери основной суммы долга. Такой убыток возможен, если покупатель оплатит ценную бумагу, но не получит ее, или, наоборот, в случае, когда продавец передаст ценные бумаги, но не получит оплату за них;
• риск возмещения возможных убытков — это убытки, которые может понести сторона договора купли-продажи в результате его отмены по инициативе другой его стороны;
• риск упущенной выгоды — это доход, который должна была бы получить сторона договора купли-продажи ценной бумаги, если бы последний не был отменен по инициативе другой его стороны; кратко — это недополученный доход.
Управление операционными и специфическими рисками состоит в разработке соответствующих защитных мер в самой клиринговой организации, перечень которых может быть достаточно велик:
• предварительное депонирование в клиринговой организации денежных средств и ценных бумаг сторонами, заключающими договоры купли-продажи ценных бумаг. В результате достигается устранение риска неисполнения обязательств одной из сторон заключенного договора;