Материал: Шкабин Г.С. Уголовно-правовое обеспечение ОРД, теоретико-прикладные и законодательные аспекты
6
«Об оперативно-розыскной деятельности»1 (далее – Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности», или Закон). В связи с этим теоретиче-
ская и практическая важность соотношения уголовного законодательства о предупреждении преступлений, стадиях совершения преступления, соуча-
стии в нем, а также о роли и значении обстоятельств, исключающих преступ-
ность деяния, с фактическими ситуациями, возникающими при осуществле-
нии оперативно-разыскной деятельности, становится очевидной.
Оперативно-разыскная деятельность в конечном счете направлена на предупреждение вреда. Юридический парадокс в данном случае состоит в том, что достижение этой цели нередко осуществляется с помощью такого же причинения вреда, но уже правомерного. Однако ни в уголовном праве,
ни в теории оперативно-разыскной деятельности комплексно не рассмотрен вопрос о роли и значении категории вреда для осуществления последней.
Необходимо также отметить, что недостаточно внимания уделяется ис-
пользованию зарубежного опыта уголовно-правового обеспечения причине-
ния вреда при проведении оперативно-разыскных мероприятий. Отсутствует надлежащий анализ так называемой теории «необходимого зла», получившей свое развитие в англо-саксонской системе права и содержащей теоретическое обоснование правомерности совершения полицейскими и другими предста-
вителями государства при проведении тайных операций деяний, запрещен-
ных законом.
В настоящее время нет согласованности и в практике применения по-
ложений о провокации преступления. Противозаконность провокации в аб-
солютном большинстве случаев не получает уголовно-правовой оценки. В
свою очередь, границы между «дозволенной хитростью и запрещенным об-
маном» при проведении оперативно-разыскных мероприятий в практическом плане не установлены. В результате сотрудники правоохранительных орга-
нов для обоснования своего формально правильного применения закона ис-
1 См.: Российская газета. 1995. 18 авг.
7
пользуют личные контакты и корпоративную солидарность и не дают какой-
либо уголовно-правовой оценки действиям провокатора.
Подобная негативная практика в последнее время приобрела междуна-
родно-правовой характер. Осужденные обжалуют действия российских пра-
воприменителей и добиваются оправдательных решений и материальных компенсаций в международно-правовых инстанциях уже в качестве потер-
певших. Недавно появившееся законодательное понятие провокации пре-
ступления (ст. 5 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельно-
сти») в значительной мере не соответствует доктринальным положениям уголовного права. Данное обстоятельство негативно сказывается на осу-
ществлении оперативно-разыскной деятельности в отношении преступлений,
связанных с незаконным оборотом наркотиков, оружия, коррупционных и других преступлений.
Необходимость тщательного анализа и решения выявленных проблем подтверждают актуальность избранной темы исследования.
Степень разработанности научной проблемы. Уровень разработки заявленных направлений исследования представляется явно недостаточным.
В специальной литературе роль уголовного права в правовом обеспечении оперативно-разыскных мероприятий не получила должного освещения ни в монографических, ни в диссертационных работах. Тем не менее отдельные уголовно-правовые аспекты оперативно-разыскной деятельности рассматри-
вались в трудах по смежным проблемам. Прежде всего это касалось межот-
раслевых связей уголовного права и оперативно-разыскной деятельности, ко-
торые рассматривались в трудах М. П. Карпушина (1965), А. Г. Лека-
ря (1967), А. Ф. Возного (1973), С. В. Дьякова (1988), В. С. Овчинского
(1994), А. Ю. Шумилова (1997), Н. И. Пикурова (1998), С. С. Галахова (2001),
М. А. Шматова (2001).
В последнее время значение уголовного права для оперативно-
разыскной деятельности частично анализировалось при исследовании обсто-
ятельств, исключающих преступность деяния, соучастия в преступлении, не-
8
оконченного преступления, освобождения от уголовной ответственности,
квалификации должностных преступлений. Эти проблемы затрагивались в работах П. В. Агапова, В. Н. Боркова, А. С. Вандышева, В. Н. Винокурова,
А. П. Дмитренко, Ю. Г. Железнякова, С. Ф. Милюкова, Г. М. Миньковского,
В. И. Михайлова, В. В. Орехова, С. В. Пархоменко, А. В. Петровского,
А. М. Плешакова, А. В. Савинского и других ученых.
Вопросам уголовно-правовой оценки правомерности вреда, причинен-
ного при проведении оперативно-разыскных мероприятий, обращали свое внимание ученые, занимающиеся оперативно-разыскной наукой : О. А. Ва-
гин, Н. П. Водько, К. К. Горяинов, В. И. Диденко, Н. С. Железняк, О. Д. Жук,
И. А. Зинченко, В. И. Елинский, Ю. Ф. Кваша, В. П. Кувалдин, В. Ф. Луго-
вик, В. В. Николюк, С. С. Овчинский, И. Н. Озеров, В. В. Ожкало, В. Н. Оме-
лин, А. В. Опалев, Н. В. Павличенко, С. Н. Полегаев, В. Г. Самойлов,
Г. К. Синилов, А. В. Тямкин, А. Е. Чечетин, С. Е. Шокин и др.
В ходе анализа проблем провокации преступлений оперативно-
разыскной аспект анализировался Е. В. Говорухиным, А. Д. Назаровым,
А. В. Никуленко, А. Б. Мельниченко, А. А. Мастерковым, М. А. Фоминым,
А. В. Чуркиным, П. С. Яни и др.
Отметим несомненную научную и практическую значимость трудов всех авторов как основу для нашего изучения. В то же время обратим внима-
ние на то, что большинство исследований выполнялось в иной социально-
правовой и криминальной ситуации в стране. Деятельность же подразделе-
ний органов, осуществляющих оперативно-разыскную деятельность, непре-
рывно меняется, то есть перед нами уже новая эмпирическая реальность. Со-
ответственно накопленный материал нуждается в комплексном осмыслении,
обобщении и теоретическом анализе.
Приведенные выше обстоятельства определяют направление исследо-
вания и позволяют сформулировать его основную проблему – это недоста-
точная разработанность теоретических воззрений об уголовно-правовом обеспечении оперативно-разыскной деятельности, а также пробельность и
9
противоречивость межотраслевых связей положений уголовного и оператив-
но-разыскного законодательства.
Необходимость решение данной проблемы обусловливает объект ис-
следования, содержанием которого являются общественные отношения,
складывающиеся как в процессе реализации норм уголовного закона при осуществлении оперативно-разыскной деятельности, так и в результате их теоретического обоснования для дальнейшего правотворчества.
Предмет исследования составляют нормы российского уголовного, опе-
ративно-разыскного и других отраслей законодательства, международные и за-
рубежные нормативные акты об уголовно-правовом обеспечении оперативно-
разыскной деятельности; материалы правоприменительной практики; данные статистики и социологических исследований; труды российских и зарубежных ученых, посвященные настоящему научному направлению.
Целью работы является разработка и теоретическое обоснование предложений по уголовно-правовому обеспечению оперативно-разыскной деятельности, а также формулирование научно обоснованных выводов и предложений по совершенствованию отдельных норм и институтов уголов-
ного и оперативно-разыскного законодательства и практики их применения.
Для достижения указанной цели были поставлены и решены следую-
щие задачи:
–разработано теоретическое понятие уголовно-правового обеспечения оперативно-разыскной деятельности, выделены и рассмотрены его элементы;
–осуществлен анализ генезиса и современного состояния правовой ос-
новы уголовно-правового обеспечения оперативно-разыскной деятельности;
–проанализировано соотношение задач и целей о противодействии преступности в уголовном и оперативно-разыскном законодательстве;
–определено значение категории вреда в уголовном праве и оператив-
но-разыскном законодательстве;
– классифицированы оперативно-разыскные мероприятия, при прове-
дении которых возможно причинение вреда объектам уголовно-правовой
10
охраны;
–проведен сравнительно-правовой анализ нормативного обеспечения причинения вреда при осуществлении оперативно-разыскной деятельности по законодательству зарубежных стран с разными правовыми системами;
–определены объекты проведения оперативно-разыскных мероприятий
сучетом положений института соучастия в преступлении;
–обоснованы предложения по уголовно-правовой оценке действий лиц, осуществляющих оперативно-разыскную деятельность в преступных группах и сообществах;
–сформулированы предложения по определению пределов вынужден-
ного причинения вреда при проведении оперативно-разыскных мероприятий
иустановлению правовых гарантий для лиц, участвующих в их проведении;
–разработаны предложения по совершенствованию законодательства в сфере уголовно-правового обеспечения оперативно-разыскной деятельности
иее предупредительного значения для противодействия преступности.
Методология и методика исследования. Исследование проведено на основе принципов системности. Это позволило рассмотреть межотраслевые связи уголовного права и оперативно-разыскной деятельности как комплекс-
ную проблему. Методологической основой является диалектический метод познания, позволяющий отразить взаимосвязь теории и практики уголовно-
правового обеспечения оперативно-разыскной деятельности, а также форму и содержание исследования, процессы развития и качественные изменения рассматриваемых явлений.
В целях обеспечения достоверности и полноты исследования использо-
вались следующие специальные методы: формально-логический, сравни-
тельно-правовой, экспертных оценок, конкретно-социологический (опросы,
анкетирование, интервьюирование) и др.
Формально-логический метод позволил определить современное со-
стояние проблемы уголовно-правового обеспечения оперативно-разыскной деятельности. Умозаключения автора легли в основу формирования поня-