Материал: Сулейменов М.К. - Актуальные проблемы МЧП

ГК и комментарий к нему) данную норму можно распространить на порядок определения того, какая из правовых систем данного государства наиболее тесно связана с гражданско-правовым отно- шением, осложненным иностранным элементом. То есть мы при- меняем в данном случае коллизионную привязку – закон наиболее тесной связи (proper law).

4) Установление содержания норм иностранного права (ст. 1086 ГК). Различный подход к установлению содержания норм иностранного права проводится в странах англо-американской системы и в европейских странах. В первых иностранное право применяется не как объективное право, а как факт, фактическое обстоятельство, поэтому обязанность установления содержания иностранного права возлагается на стороны в процессе, а суд только констатирует обоснованность их аргументов. В континен- тальной системе права иностранное право, как правило, рассмат- ривается как объективное право, и обязанность установления его содержания возлагается на суд. При этом суд может обращаться с запросами в компетентные органы, выслушивать и принимать ар- гументы сторон.

При установлении содержания норм иностранного права в Ка- захстане суд исходит из официального его толкования, практики применения и доктрины в соответствующем иностранном госу- дарстве (п. 1 ст. 1086 ГК РК).

Официальное толкование норм права означает юридически обязательное толкование, которое может содержаться в законах, указах, постановлениях правительства, Конституционного Совета (суда), Верховного суда и других государственных органов.

Практика применения – это обычно судебная и арбитражная практика, отражающая механизм применения правовой нормы.

Доктрина – это частное мнение ученых иностранного государ- ства. Однако общепризнанные взгляды, закрепленные в учебниках и научных работах, обычно отражают господствующее в данном государстве правосознание и общепризнанное толкование норм права. Недаром в судебных и арбитражных процессах за рубежом, в которых мы принимали участие, нередко в случаях, когда при- менимым правом было право РК, адвокаты широко использовали не только нормы ГК и других законодательных актов РК, но также «Научно-практический комментарий к ГК РК» и учебник «Граж-

61

данское право». Причем этим книгам придавалось такое же значе- ние, как и законодательству РК.

Вцелях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением к Министерству юстиции Республики Казахстан и иным компетентным органам и учреждениям Республики Казах- стан, в том числе за границей, либо привлечь экспертов (п. 2 ст. 1086 ГК РК).

Всоответствии с пп. 7 ст. 23 Закона РК «Об органах юстиции» от 18 марта 2003 г. органы юстиции обязаны оказывать научно- методическую и правовую помощь государственным органам. Од- ной из функций органов юстиции является также привлечение для осуществления законопроектных, экспертных, научно-исследова- тельских работ и консультаций специалистов и экспертов государ- ственных органов, организаций, в том числе зарубежных, с ис- пользованием в этих целях бюджетных и иных средств (подпункт

3)ст. 15 Закона об органах юстиции).

Следует обратить внимание на ст. 15 Кишиневской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, се- мейным и уголовным делам от 7 октября 2002 г., в которой закре- пляется, что центральные учреждения юстиции Договаривающих- ся Сторон по запросу предоставляют друг другу сведения о дейст- вующем и действовавшем внутреннем законодательстве своих До- говаривающихся Сторон и практике его применения.

Аналогичные положения содержатся в двусторонних догово- рах о правовой помощи, которые заключил Казахстан с рядом стран (см. комментарий к ст. 1084 ГК). Суд может также обратить- ся к иным компетентным органам и учреждениям РК, в том числе за границей. Это могут быть органы и организации, которые в си- лу характера своей деятельности имеют отношение к сбору и ана- лизу информации об иностранном праве, в частности, посольства РК, научно-исследовательские институты, высшие учебные заве- дения и т.п.

Экспертами по иностранному праву могут выступить, в част- ности, иностранные юристы и профессора, работающие в Казах- стане, или ученые, профессионально изучающие право той или иной страны. Правовое положение эксперта определяется нормами профессионального права РК (ст. ст. 91 – 98-1 ГПК РК).

62

Лица, участвующие в деле, вправе представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на кото- рые они ссылаются в обоснование своих требований или возраже- ний, и иным образом содействовать суду в установлении содержа- ния этих норм (п. 3 ст. 1086 ГК).

Лица, участвующие в деле, вправе представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на кото- рые они ссылаются в обоснование своих требований или возраже- ний, и иным образом содействовать суду в установлении содержа- ния этих норм. Следует обратить внимание на то, что содействие суду – это право, но не обязанность лиц, участвующих в деле. Хо- тя на практике, конечно, больше всего усилий в установлении со- держания иностранного права прилагают именно они, так как от этого зависит их доказательственная база в споре.

Нетрудно заметить, что ст. 1086 ГК РК целиком и полностью основывается на идеях континентальной системы права, прежде всего германского права.

Вчастности, германское право исходит из следующих положе-

ний:

1) иностранное право должно представлять для судей именно право, а не фактическое обстоятельство;

2) существование такого права должен устанавливать суд ex officio (официально), а стороны должны ему помогать в этом;

3) при установлении судом неизвестных ему норм иностран- ного права суд может прибегать к помощи экспертов36.

Всоответствии с доктриной континентального права (напри- мер, ст. 16 Закона о международном частном праве Швейцарии) в п. 4 ст. 1086 ГК установлено, что если содержание норм иностран- ного права в разумные сроки не установлено, применяется право Республики Казахстан. Разумность сроков определяется судом в зависимости от сложности вопроса и времени, необходимого для его разрешения.

36 Международное частное право. Современные проблемы. – М.: Law. – С. 478-479.

63

Лекция 5.

СУБЪЕКТЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

1. Субъекты международного частного права и примени- мый к ним правовой режим.

К субъектам МЧП относятся:

1)физические лица (граждане, иностранцы, лица без граждан-

ства);

2)юридические лица;

3)государство и другие субъекты международного публичного права (нации и народы, борющиеся за свободу и независимость и создание собственной государственности, в лице своих руководя- щих органов; международные межправительственные организации; государствоподобные образования, являющиеся субъектами меж- дународного публичного права.

Государство и другие субъекты МП вступают в отношения МЧП, только если другой стороной являются частные субъекты (юридические и физические лица). Если другой стороной выступа- ет государство (или другой субъект публичного права), - это от- ношения публично-правовые.

В МЧП применяются два основных правовых режима субъ-

ектов МЧП: национальный режим (HP) и режим наибольшего бла- гоприятствования (РНБ). Можно назвать еще преференциальный режим, когда иностранным субъектам предоставляются опреде- ленные преференции и льготы по сравнению с национальными субъектами.

Национальный режим означает, что иностранным гражданам

июридическим лицам предоставляется режим не менее благопри- ятный, чем режим, который предоставляется национальным граж- данам и юридическим лицам.

Режим наибольшего благоприятствования означает, что иностранным гражданам и юридическим лицам предоставляется режим не менее благоприятный, чем тот, который предоставляется или будет предоставляться в будущем гражданам и юридическим лицам любого третьего государства. То есть условия предоставля- ются не худшие, чем другим иностранным субъектам.

Название РНБ не должно вводить в заблуждение. Он не рас- пространяется на предоставление правомерно применяемых осо-

64

бых, льготных, более благоприятных условий. РНБ не означает, что субъектам данной страны предоставляется большее благопри- ятствование, чем субъектам других стран.

2. Правовой статус иностранцев и лиц без гражданства.

Прежде чем вести речь о правовом статусе иностранцев, опреде- лимся с понятием гражданства.

Гражданство – устойчивая политико-правовая связь лица с го- сударством, выражающая совокупность их взаимных прав и обя- занностей.

В международном праве закреплена норма, что каждый чело- век имеет право на гражданство (Всеобщая декларация прав чело- века (п. 1 ст. 15), Международный пакт о гражданских и политиче- ских правах (п. 3 ст. 24), Конвенция о правах ребенка (п. 1 ст. 7).

То же закреплено в преамбуле Закона РК «О гражданстве» от 20 декабря 1991 года. В ст. 10 Конституции РК закреплено, что гражданство РК приобретается и прекращается в соответствии с законом, является единым и равным, независимо от оснований его приобретения.

Основания приобретения гражданства указаны в ст. 10 Закона о гражданстве: «1) по рождению; 2) в результате приема в граж- данство Республики Казахстан; 3) по основаниям или в порядке, предусмотренным межгосударственными договорами Республики Казахстан; 4) по иным основаниям, предусмотренным настоящим Законом».

Необходимо также определиться с терминами. В первую оче- редь это касается понятия физического лица.

Под физическими лицами понимаются граждане РК, гражда- не других государств, а также лица без гражданства.

Лица, не являющиеся гражданами РК, - иностранцы и лица без гражданства. Иностранные граждане (иностранцы) – лица, не являющиеся гражданами РК и имеющие доказательства своей при- надлежности к гражданству иного государства. Лица без граж- данства – лица, не являющиеся гражданами Республики Казахстан и не имеющие доказательства своей принадлежности к граждан- ству иного государства.

Принципы правового положения иностранных граждан за-

креплены в ст. 3 Закона о правовом положении иностранных гра- ждан:

65