Материал: SYuF_2021_T_2

XVII.Инвестиции & инновации: правовые режимы осуществления предпринимательской деятельности

компанию «пустых чеков» потратить на сделку 80 % от максимальной стоимости. SPAC тратят 80 % от доступных на момент сделки совокупных активов.Тем не менее SPAC-сделки имеют два преимущества, делающих их более безопасными, чем нужно согласно закону. Например, совокупный капитал SPAC обычно инвестируется в облигации государственного займа с моментом экспирации до 180 дней, хотя в документе разрешаются инвестиции в любые гособлигации и фонды.Также SPAC-компании сохраняют переводят более 90 % активов на эскроу-аккаунт, хотя по закону достаточно хотя бы 90. Последним отхождением является тот факт, что согласно Правилу 419, в случае отказа инвесторов от сделки,pro rata share возвращаются им автоматически в течение 45 дней.В случае со SPAC,отказавшийся от сделки инвестор должен заявить о своем праве.Тем не менее данная норма была призвана оградить инвесторов от утаивания состояния инвестиций от вкладчиков в фирмы «нулевых чеков» в 1980 х гг.,что с развитием современных технологий невозможно в современном мире.

Резюмируя правовое регулирование SPAC-компаний,необходимо сказать,что правительство СШАпошло на значительные уступки,оставив им юридическое пространство для маневра «вне правового регулирования».Очевидно, это было сделано специально под воздействием значимости данного инструмента для развития инвестиционного климата региона и,во многом,космической отрасли.Именно космическим корпорациям сложнее всего пробиваться на публичный рынок, ввиду высоких расходных частей бюджета, нестабильной доходной части, а также отсутствия доверия частных инвесторов и сложной организационной структуры.Также следует отметить,что регистрация,проведение IPO и остальные корпоративные особенности регулируются стандартными законодательными актами США.

Какие перспективы у SPAC-корпораций в космической отрасли России? Как уже было сказано, ни в США, ни где-либо еще нет специального регулирования корпоративных особенностей SPAC. Соответственно, теоретически, зарегистрировать SPAC корпорацию можно и в России.У нас есть достаточно удобные механизмы выхода на биржу. Наше законодательство в сфере раскрытия информации о компании так же не является особенно строгимени Экономические предпосылки—прекрасные.Что же является препятствием к тому,чтобы использовать SPAC прямо сейчас?

Опыт СШАдоказывает,что даже несмотря на относительную правовую свободуSPAC-компаний,регулирование особенностей защиты инвесторов при использовании данного инструмента необходимо для того,чтобы инвесторам было выгодно вкладываться в соответствующие компании. Законодательная регламентация механизма, при прочих равных, позволит повысить доверие частных инвесторов к схеме SPAC-инвестиций.Думается, что именно этот инструмент может помочь России вернуться на рынок космических технологий, сохранить интеллектуальный потенциал российский ученых в нашей стране,а также,возможно,привлечь зарубежные инвестиции.

Лукин А.В.

Московский государственный университет имени М.В.Ломоносова (МГУ) Студент

Влияние цифровизации на правовое положение ценных бумаг и криптоактивов в контексте инвестиционной деятельности

Экономические реалии нашего мира не дают правовым системам современности оставаться безучастными к переменам.Российское право тоже,разумеется, не исключение.Факты социальной и правовой действительности раз за разом показывают как профессиональным юристам,так и простым гражданам пробелы,а иногда даже противоречия в регулировании принципиально новых правовых явлений классическими юридическими институтами и конструкциями,некоторые из которых восходят еще к римскому праву.Проблему определения правового положения некоторых современных правовых феноменов в сфере инвестиционной деятельности, а также выработки их нормативного регулирования нам предстоит сейчас рассмотреть.

Иначе говоря, нам необходимо — учитывая, конечно, небольшой объем возможных рассуждений — проанализировать два вопроса.

Во-первых, достаточно ли на концептуальном уровне системы объектов гражданских прав, описанных в подразделе 3 Гражданского кодекса РФ, для определения юридической природы тех явлений, которые появились в нашей жизни—в первую очередь экономической,—сравнительно недавно: на горизонте нескольких десятков лет.

Во-вторых, является ли достаточным то правовое регулирование, которое сегодня описано в законе, с учетом всех социально-экономических изменений,произошедших в этой сфере за последние годы.

В ходе работы мы проанализируем понятие бездокументарной ценной бумаги,а также постараемся выделить некоторые особенности, которые требуется учитывать при определении места криптоактивов в системе объектов прав и объектов инвестиций.

155

VIII Студенческий юридический форум

Бездокументарные ценные бумаги. Стоитотметить,что бездокументарные ценные бумаги представляют собой некоторый юридический оксюморон. Классическое определение ценных бумаг как раз подчеркивало их вещественный характер: цель введения подобного правового института была в том, чтобы «овеществить право», придать в целях обеспечения большей стабильности оборота обязательству полноценный статус движимой вещи с соответственно вытекающей вещной защитой и т.д.1 Однако появление в гражданском законодательстве категории бездокументарныхценныхбумагвновьвернуло права требования на не-вещественный уровень2.Изначально они предполагались не более чем исключением из общего правила, однако развитие оборота вместе с появлением соответствующих технологий вывели бездокументарные ценные бумаги на новый уровень. Как доктрина, так и практика долго не могла определиться с юридической природой этого института: стоит ли рассматривать его как некоторую «бестелесную вещь» в духе римских res incorporalis (Д. В. Мурзин), полноценную документарную ценную бумагу с фикцией вещественности (Л.Г.Ефимова) или вообще отойти от рассмотрения бездокументарной ценной бумаги как способа фиксации прав,приравняв саму бумагу к имущественному праву (Л.Р.Юлдашбаева)3.

Так или иначе, в 2013 г. законодатель в статье 128 ГК РФ определил, что бездокументарные ценные бумаги являются обязательственными правами, окончательно выведя их из вещного регулирования. Получилось так, что это некоторый объект гражданского права sui generis,который требует особого регулирования.Казалось бы,регулирование мы находим в § 3 главы 7 ГК,но у него есть существенная проблема.

Обсудим прежде несколько важных аспектов, которые касаются этого вида ценных бумаг. Свойство бездокументарных ценных бумаг существовать в виде лишь записи в реестре отражает главную их суть—эмиссионный характер.А он,в свою очередь,показывает экономическое призвание—быть объектов инвестиций.Эмиссионные ценные бумаге в литературе иногда даже так и называют инвестиционными: это еще раз подчеркивает их роль в экономическом обороте4.

Так вот регулирование ценных бумаг как инвестиционных инструментов в первую очередь осуществляется в России Федеральным законом «О рынке ценных бумаг». Более того, нормы закона являются приоритетными по отношению к нормам ГК в силу принципа lex specialis derogat generali. Однако проблема как раз в том, что у этого закона совершенно иное юридическое предназначение.Будучи законом,проведенным и принятым не без участия Минэкономразвития, он регулирует отношения в первую очередь между квалифицированными инвесторами. Его задача—юридическое закрепление основныхвопросов эмиссии и обращения эмиссионныхценныхбумаг.Иными словами,речь идет о регулировании профессиональной инвестиционной деятельности.

Здесь и кроется главная проблема, на которую я бы хотел обратить внимание. Инвестиционная деятельность перестала бытьисключительно профессиональной,за последние годы всё больше и больше приобретая массовый характер. Главная причина этого — именно цифровизация и появление у рядовых граждан возможности беспрепятственно осуществлятьвыход на биржу: достаточно лишьнесколькихкликов на телефоне.Совершенно нетипичное и новое представление об инвестициях, которое, к сожалению, мы не можем позволить себе здесь раскрыть, изменило всю структуру инвестиционной деятельности.Так,только в январе 2021 г. было открыто 626 тыс. новых брокерскихсчетов5.Нельзя не отметитьи государственную политикупо вовлечению частныхинвесторов на биржу путем создания различных программ,самая известная из которых—налоговый вычет по ИИС.Доля частных инвесторов в торговле акциями составляет более 40 %6 — и несомненно их права как миноритариев и в особенности как инвесторов в первую очередь нуждаются в защите.

В то же время вышеупомянутый закон о «Рынке ценных бумаг» не может в полной мере это обеспечить, поскольку направлен на совершенно иное. Стало быть, законодательство нуждается в реформе, которая не только определила бы грамотно и однозначно положение бездокументарных ценных бумаг в системе объектов, но и обеспечила на должном уровне права частных инвесторов как держателей акций и облигаций. Заинтересованность в этом государства подтверждается не только ссылкой на роль права как искусства добра и справедливости, но и обеспечением политики,направленной на привлечение капитала частных инвесторов на биржу.

Криптоактивы и инвестиции. Эту сферу экономических отношений отечественное законодательство не регулирует совершенно. Радовать здесь может одно: мы в проблеме не одиноки, поскольку полноценного правового регулирования ни самих криптоактивов, ни тем более их инвестиционной стороны нет пока нигде в мире. Мы не

156

XVII.Инвестиции & инновации: правовые режимы осуществления предпринимательской деятельности

станем рассматривать здесь определение статуса криптовалюты: слишком многое было уже сказано по этой проблеме и слишком мало еще сделано.Остановимся лучше на криптоактивах как объекте инвестирования.

Резкое повышение интереса частных инвесторов к биржам и различным активам привел к тому,что и на крипторынках наблюдался огромный приток капитала—именно за счет непрофессиональных игроков.И если в сфере классических инвестиций права граждан всё же защищаются как нормами закона, так и сложившейся судебной практикой, то в части криптоактивов инвесторам защитить свои интересы с юридической точки зрения крайне затруднительно.Более того,стоит отметить,что криптоактивы не ограничиваются одной лишь криптовалютой: всё больше распространяются сегодня NFT (уникальные токены, которые в отличие от криптовалюты не взаимоза- меняемы),блокчейн-токены и др.

Кроме этого, перед законодателем стоит непростая задача определить, в каком случае приобретение криптоактивов приравнивается к инвестициям, а в каких — это просто покупка. Примечательно здесь дело SEC против Telegram. В кратком изложении суть спора сводится к тому, что выпускаемые токены Gram юристы мессенджера рассматривали как товар и некоторую меру стоимости, в то время как представители SEC видели в них инвестиционный продукт.И хотя в этом деле победила государственная инспекция,статус криптовалюты сохраняет двойственность: просто покупка не является сама по себе инвестицией.Специалиств этой областиА.В.Майфатговорит, что необходимо рассматривать каждый подобный кейс в отдельности1.

Заключение. Подводя итог, хотелось бы еще раз подчеркнуть, что развитие информационных технологий не только в экономической жизни,но и в юридических институтах требует обратить на себя внимание.Повсеместная цифровизация в том числе и инвестиционной деятельности — один из вызовов, стоящих перед государством в наши дни.Законодателю предстоит провести сложную работу: с одной стороны,адаптировать уже существующие институты под изменяющиеся условия, с другой же — определить статус принципиально новых объектов в инвестиционном праве. Здесь крайне важно не только учитывать интересы экономического оборота, но и защищать права и интересы частных инвесторов.Тем не менее регулирование должно быть разработано как можно скорее. Иначе в игру вступит рынок—а его жесткие решения далеко не всегда согласуются с нашими представлениями о праве и справедливости.

Нальгиева Р.М.

Университет имени О.Е.Кутафина (МГЮА) Студент

Правовая природа экспериментальных правовых режимов в сфере цифровых инноваций: теоретические и практические аспекты

На сегодняшний день стремительно развивается цифровая экономика,внедряются новые технологии,продолжается процесс автоматизации всех возможных сфер деятельности. В связи с этим законодатель не успевает осуществлять правовое регулирование соответствующих общественных отношений. На практике возникают ситуации,когда разрабатываются инновационные решения,которые могли бы повлиятьна повышениеуровня экономики России,развитие конкуренции,увеличение рабочих мест,но их апробирование и последующее внедрение на практике осложнено различными барьерами,включая законодательными.В рейтинге «Глобального инновационного индекса —2020» Россия занимает 47 е место2.

Вцелях устранения законодательных (нормативных) барьеров,препятствующих созданию и развитию цифровых инноваций, активно разрабатывается модель «прорывного» регулирования таких инноваций. В связи, с чем был принят Федеральный закон от 31.07.2020 № 258 ФЗ «Об экспериментальных правовых режимах в сфере цифровых инноваций в Российской Федерации»3 (далее—Закон об ЭПР).

Впояснительной записке к этому законопроекту значится такое определение механизма экспериментальных правовых режимов,как «регуляторные песочницы» (англ.regulatory sandbox),под которыми понимается «особый правовой режим, устанавливаемый регулятором для финтех-стартапов и иных инновационных проектов, позволяющий последним проводить эксперименты в контролируемой среде под наблюдением регулятора»4. Термин

Market» // URL: https://ec.europa.eu/%20commission/presscorner/detail/en/IP_18_1403 (дата обращения: 28.09.2021).

157

VIII Студенческий юридический форум

произошел от понятия «помещение в песочницу» (англ.sandboxing) из отрасли информационных технологий,где оно описывает помещение новых программ в изолированную среду для безопасного запуска1.

Экспериментальный правовой режим (далее—ЭПР) подразумевает установку специальных исключений и дозволений, позволяющих субъектам — участникам «регуляторной песочницы» апробировать свои инновационные продукты и услуги без риска нарушения определенных законодательных актов.

В. Б. Наумов, Я. В. Бутримович, А. А. Котов совершенно точно, на мой взгляд, определяют значение регуляторных песочниц: «Эта конструкция может быть необходима в ситуациях, когда правовая система государства имеет избыточное регулирование определенных сфер,требующее высоких экономических затрат для выполнения всех общеобязательных требований,часть которых будет неисполнимой или практически неисполнимой,в связи с чем субъект правоотношений всегда будет находиться под угрозой наступления ответственности. Основным итогом участия в «песочнице» является получение ответа на вопрос о необходимости внесения законодательных изменений,блокирующих или затрудняющих использование тех или иных технологий,т.е.в рамках «песочницы» производятся кристаллизация и апробация потенциальных источников права в материальном смысле»2.

Стоит отметить, что до принятия Закона об ЭПР в стране вовсе отсутствовал такой правовой режимени После принятия Закона об ЭПР был закреплен порядок инициирования,установления,реализации,мониторинга реализации,определения реализации результатов экспериментальныхправовыхрежимов,установленытребования к участникам экспериментального правового режима,принципы и критерии допустимости установления таких режимов.

В статье 1 Закона об ЭПР определены 8 направлений,по которым допускается установление экспериментальных правовых режимов.Таким образом, государство определило сферы, где оно готово ослабить правовое регулирование в целях развития цифровых инноваций. Субъекты предпринимательской деятельности поддержали инициативу,предложив следующие проекты,для которых впоследствии были установлены ЭПР:

—проект оказания медицинской помощи с применением телемедицинских технологий (ПАО «МТС»);

—проект дистанционного заключения договоров об оказании услуг связи с использованием биометрических технологий (ПАО «МТС»);

—проект сервиса грузовых перевозок с использованием беспилотных авиационных систем (беспилотных летательных аппаратов),обеспечивающих доставку широкого спектра грузов от 0,1 кг до 500 кг (Фонд перспективных исследований);

—проект коммерческого использования беспилотного наземного транспорта—высокоавтоматизированных транспортных средств (ООО «Яндекс»; ООО «Яндекс Беспилотные Технологии»);

—проект внедрения систем поддержки принятия врачебных решений,использующих технологии искусственного интеллекта (ассоциация «Национальная база медицинских знаний»);

—проект сервиса для малого и среднего бизнеса по подбору оптимальных сфер и мест деятельности на базе больших данных (некоммерческая организация «Ассоциация больших данных»);

—проект исследований рутинной клинической практики на основе обезличенных данных из электронных медицинских карт (ООО «Дата матрикс»).

На примере проекта, представленного ООО «Яндекс», проиллюстрирую механизм работы ЭПР. Действующим законодательством о безопасности дорожного движения не допускается эксплуатация автомобилей без водителя, что значительно ограничивают развитие проводимого в настоящее время эксперимента по внедрению высокоавтоматизированных транспортных средств,запуска беспилотных такси3.Для реализации этого проекта был установлен ЭПР,который позволяет на сегодняшний день апробацию высокихтехнологий.Это яркий пример проявления послаблений в законодательном регулировании для развития инноваций.

Механизм «регуляторных песочниц» активно применяется во многих зарубежных странах.Первая «регуляторная песочница» была создана в Великобритании в 2016 г.Позже они были успешно внедрены в 11 странах (США, Австралии,Сингапуре и тд.).

Анализируя мировой опыт,можно сделать вывод,что у ЭПР есть как положительные аспекты,так и отрицательные.Последние проявляются в том,что государство,бизнес и общество оперируют самыми различными рисками, среди которых выделяются:

—риск,связанный с единообразным применением закона,

—риск причинения вреда потребителям,

1 Wahbe R., Lucco S. E.,Anderson T. E. et al. Efficient Software-Based Fault Isolation // URL: https://cs155.stanford.edu/papers/ sfi.pdf (дата обращения: 28.09.2021).

2 Наумов В.Б.,Бутримович Я.В.,Котов А.А.Обеспечение качества правового регулирования экспериментальных правовых режимов // Российское право: образование,практика,наука.2020.№ 3.С.42.

3 Ершова И. В., Петраков А. Ю., Цимерман Ю. С. Доктрина инновационного права на службе цифрового права // Вестник Университета имени О.Е.Кутафина (МГЮА).2020.№ 11 (75).С.194.

158

XVII.Инвестиции & инновации: правовые режимы осуществления предпринимательской деятельности

—риск нарушения конкуренции в силу привилегированного положения участников «регуляторной песочницы»,

—риск превращения режима «песочницы» из добровольного в де-факто обязательный.

Е.А.Громова отмечает,что установление ЭПРсвязано с регуляторными «послаблениями»,которые могутповлиять на интересы и права потенциальных потребителей инновационных услуг или сервисов1.Сэтим невозможно не согласиться. Например, на данный момент ООО «Яндекс» является единственной компанией на территории России, которая запускает наземное беспилотное такси. Возникает закономерный вопрос, как будут устанавливаться цены для потребителей,если в данной сфере отсутствует конкуренция?

Определяя правовую природу ЭПР, в науке возникает немало дискуссий о соотношении ЭПР с другими правовыми режимами осуществления предпринимательской деятельности.По мнению большинства исследователей, преференциальный правовой режим осуществления предпринимательской деятельности, равно как и ЭПР, является разновидностью специального правового режима предпринимательской деятельности2.Данный вывод обосновывается тем, что введение специального правового режима предпринимательской деятельности, как и ЭПР, обусловлено необходимостью достижения стратегически важных для России целей: привлечения инвестиций в национальную экономику и развития цифровых инноваций.

Вместе с тем основными отличиями ЭПРот специальных правовых режимов осуществления предпринимательской деятельности,действующих в границах определенных территорий,являются:

1)Специальные правовые режимы осуществления предпринимательской деятельности предполагают предоставление резидентам или участникам ряда льгот и преференций (например, налоговые и таможенные льготы). Установление же ЭПР не может являться основанием для предоставления налоговых льгот в соответствии с ч. 8 ст.5 Закона об ЭПР.

2)Согласно ст. 7 Федерального закона Закона об ЭПР предполагается, что срок ЭПР не должен превышать трех лет. Специальные правовые режимы осуществления предпринимательской деятельности устанавливаются на более длительный срок либо вовсе без такового (например,особые экономические зоны создаются на 49 лет).

Подводя итог небольшому исследованию, хочется отметить, что принятие профильного закона об ЭПР, имеет большой потенциал стимулирования инновационного предпринимательства,которое,в свою очередь,может оказать положительное влияние на социально-экономическое развитие России.

Неясова В.Ю.

Университет имени О.Е.Кутафина (МГЮА) Студент

Будущее рынка устойчивого финансирования в Российской Федерации

В течение последних нескольких лет заметен значительный рост социально ответственного инвестирования. Данный фактможно объяснитьценностями поколения миллениалов,которые больше другихозабочены этической стороной бизнеса3. Стремясь сократить вредное воздействие человека на окружающую среду, они повлияли на зарождение «сознательного капитализма»4 и рост популярности ESG-инвестиций.

ESG—это форма инвестирования,при которой приоритет отдается компаниям,ведущим бизнес на принципах экологичности, социальной ответственности и высокого качества корпоративного управления. Предполагается, что положительное влияние компании может быть оценено с точки зрения трех основных факторов:

(E) Environmental — окружающая среда. Здесь потенциальный инвестор обращает внимание, насколько компания активна в сфере защиты экологии. Это может проявляться, например, в создании эффективной системы управления отходами или контроле за вредными выбросами и загрязнением воздуха;

159