В первом проекте Уголовного кодекса Российской Федерации, внесенном Президентом Российской Федерации в Верховный Совет в 1992 году, была предусмотрена ответственность за убийство матерью новорожденного ребенка Уголовный кодекс Российской Федерации (проект) // Юридический вестник. 1992. №20. С. 6. Однако, в проекте УК РФ, который был принят в первом чтении в 1994 года Государственной Думой, ответственность за такое преступление не была предусмотрена Борзенков Г.Н. Преступления против жизни и здоровья: закон и правоприменительная практика. М.: Зерцало-М, 2009. С. 130.
В принятом в 1996 году Уголовном кодексе РФ был введен отдельный состав преступления - «Убийство матерью новорожденного ребенка» (ст. 106), предусматривающий ответственность ниже, чем при обычном убийстве, т.е. являющимся привилегированным.
Данная статья УК до сих пор подвергается критике со стороны юристов. Так, часть из них считает, что нет необходимости полностью изъять данную статью из кодекса, но следует усовершенствовать её конструкцию Савенко И.А. Проблемы квалификации убийства матерью новорожденного ребенка // Общество и право. 2015. №2. с. 82-86; Плаксина Т.А. Наказание за убийство матерью новорожденного ребенка // Вестник Томского государственного университета. Право. 2017. №24. с. 75..
Другая часть правоведов считают, что данное деяние подпадает под состав преступления, предусмотренный пунктом «в» части 2 статьи 105 УК РФ - убийство, т.е. умышленное причинение смерти другому человеку, малолетнего или иного лица, заведомо для виновного, находящегося в беспомощном состоянии, таким образом, выделение убийства матерью новорожденного ребёнка в отдельный состав преступления является избыточным, следует исключить отдельную статью Аленкин Н.Е. Система привилегированных составов убийства в уголовном праве России: проблемы совершенствования: дисс. … канд. юрид. наук. М., 2017. с. 12; Бычков С.Н. Дискуссионные вопросы квалификации убийства матерью новорожденного ребенка // Вестник Санкт-Петербургского университета МВД РФ. 2017. №2. с. 93. Данная позиция является логичной и целесообразной по следующим причинам.
Статья 106 УК РФ подрывает основные принципы уголовного права - равенства перед законом (ст. 4) и справедливости (ст. 6). Также нарушается логика законодателя, так в ст. 63 «Обстоятельства, отягчающие ответственность» УК РФ предусмотрена ситуация совершения преступления в отношении малолетнего, беспомощного или зависимого лица.
В настоящее время государством проводиться политика по усилению охраны жизни и здоровья малолетних и несовершеннолетних, увеличения рождаемости. Смягчение ответственности за убийство новорожденного ребёнка противоречит усилиям всех ветвей власти России.
Таким образом, видится целесообразным исключить данный отдельный состав преступления из Уголовного кодекса и рассматривать такую ситуацию как убийство с квалифицирующим признаком «убийство лица, находящегося в беспомощном состоянии». Одновременно, при расследовании таких уголовных дел, в целях объективного и всестороннего расследования, установления всех обстоятельств преступления необходимо обязать следственные органы в обязательном порядке назначать психолого-психиатрическую экспертизу обвиняемой с целью установления ее дееспособности в момент совершения преступления.
1.2 Доктринальные и законодательные подходы к определению беспомощного состояния потерпевшего в зарубежных государствах.
Для объективного рассмотрения имеющихся проблем в российском законодательстве и выработке эффективных мер по их устранению рассмотрим зарубежный опыт. Так, М. Ансель утверждает, что изучение зарубежного законодательства «открывает перед юристами новые горизонты, позволяет лучше узнать право своей страны, ибо специфические черты этого права особенно отчетливо выявляются в сравнении с другими системами. Сравнение способно вооружить идеями и аргументами, которые нельзя получить даже при очень хорошем знании только собственного права» Ансель М. Методологические проблемы сравнительного права // Очерки сравнительного права: сборник. М., 1981, с. 38.
В первую очередь обратимся к законодательству Федеративной Республики Германии. Немецкий законодатель предпочитает избегать оценочных понятий во всех нормативно-правовых актов. Именно поэтому Уголовный кодекс ФРГ имеет минимальное количество оценочных понятий, однако законодатель все же использует термин «беспомощное положение» в §221 Уголовный кодекс Федеративной Республики Германия 15 мая 1871 года // https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/inhalts_bersicht.html (дата обращения: 10.04.2020). .
Вместе с тем, при анализе ряда статьей Уголовного кодекса ФРГ мы можем заметить, что законодатель делает акцент на однозначно определяемых критериях, отягчающих совершенное преступление, ответственность в данном случае становится жёстче. На наш взгляд, такие критерии можно считать критериями беспомощного состояния.
Критериями беспомощного положения по §221 «Оставление в опасности» УК ФРГ выступают:
1. Зависимость в конкретной ситуации (в качестве примера приводят неподготовленного должным образом туриста, оставленного руководителем туристической группы в труднопроходимых горах Яковлева О.А., Колотилина А.А. Сравнительно-правовой анализ убийства лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии // Общество: политика, экономика, право. 2016. №6. с. 88).
2. Специальная зависимость (т.е. в опасности оставил родитель, попечитель, опекун или иное лицо, которое было обязано заботиться о потерпевшем лице).
Рассмотрим другие статьи УК ФРГ, в которых, на наш взгляд, выделены критерии беспомощного состояния.
В первую очередь, выделяется возрастной критерий. Немецкий законодатель ввел отдельный квалифицирующий признак - возраст несовершеннолетних жертв. Так, например, жертвы сексуального насилия, разделяются на детей и подростков. В уголовном праве Германии особенно проработаны статьи, касающиеся сексуального насилия над детьми (§176 - §176b).
Законодатель определяет, что ребенком является гражданин до 14 лет. Так во многих газетных и научных статьях отмечается, что данная проблема в Германии сейчас особенно остра. Согласно статистике полицейских преступлений (PKS) в 2016 году в Германии было зафиксировано более 12 000 расследований и уголовных дел по фактам и признакам преступлений, предусмотренных §176 «Сексуальное насилие над детьми», 176a «Тяжелое сексуальное насилие над детьми» или 176b «Сексуальное насилие над детьми, повлекшее смерть» Уголовного кодекса Gensing P. Tausende Fдlle und eine hohe Dunkelziffer // http://faktenfinder.tagesschau.de/inland/missbrauch-in-deutschland-101.html (дата обращения: 10.04.2020).
Также стоит выделить §182 «Сексуальное насилие над подростками» Уголовного кодекса ФРГ, который устанавливает уголовную ответственность за сексуальное насилие над подростками. В данном параграфе определен также возраст подростка - до 18 лет.
На наш взгляд, разделение сексуального насилия над несовершеннолетними на три категории (сексуальное насилие над детьми, жестокое сексуальное насилие над детьми, сексуальное насилие над детьми с гибелью) является более удобным для использования правоприменителями. Данные статьи очень тщательно проработаны. Таким образом, государство показывает свое негативное отношение к данной проблеме.
Возрастной критерий указан в §171 «Нарушение обязанности по заботе или воспитанию», §184g «Проституция в опасной близости к подросткам». В §171 законодатель ограничил возраст 16 годами, а также делает ссылку на физическое и психологическое развитие ребенка. §184g ужесточает ответственность за преступление, если проституция производится вблизи мест, где находятся лица до восемнадцати лет. К таким местам законодатель относит школы, другие места, которые предназначены для посещения лиц, которые младше восемнадцати лет, а также дома, где они проживают. Законодатель беспокоится о данной категории граждан, поскольку их психологическое развитие еще не устойчиво, из-за чего они могут быть подвержены моральной опасности.
В §236 «Торговля детьми» тесно связаны два критерия беспомощного состояния: возраст (до 18 лет), а также зависимое положение (родной ребенок, подопечный, приемный ребенок). Законодатель еще раз отмечает, что дети до 18 лет зависимы от родителей (в эмоциональном и материальном плане).
Следующим критерием, который тесно связан с предыдущим, является зависимое состояние потерпевшего лица (заключенный, подопечный, больной, нуждающийся в помощи в специальных учреждениях, обучающиеся в специальных учебных заведениях и т.д.). Составы преступлений, совершенные при указанных обстоятельствах, предусмотрены §174 «Сексуальное насилие над подопечными», 174a «Сексуальное насилие над заключенными, больными или нуждающимися в помощи, совершенное опекунами», 174c «Сексуальное насилие лицами, исполняющими консультирование, лечение или наблюдение», 225 «Жестокое обращение с лицом, находившимся под защитой». Экспертами отмечается, что количество преступлений, связанных с насилием в школе и иных учебных заведениях, растет. Достоверно оценить масштаб данных преступлений затруднительно, так как такие преступления имеют большую латентность. Это связано с тем, что большое число жертв физического или сексуального насилия ввиду различных обстоятельств не сообщают о насилии в правоохранительные органы Jud A., Rassenhofer M., Witt A., Mьnzer A., Fegert J.M. Hдufigkeitsangaben zum sexuellen Missbrauch. Internationale Einordnung, Bewertung der Kenntnislage in Deutschaland, Beschreibung des Entwicklungsbedarfs // https://beauftragter-missbrauch.de/fileadmin/Content/pdf/Pressemitteilungen/Expertise_H%C3%A4ufigkeitsangaben.pdf (дата обращения: 10.04.2020). Стоит отметить, что огромную роль при этом играют психологические факторы. Подопечный, находящийся в зависимом состоянии от другого лица, может бояться травли, а также отказа в возбуждении уголовного дела. Но, при этом он будет вынужден контактировать с лицом, который совершил действия физического или сексуального насилия над ним. Таким образом, виновное лицо использует свой авторитет, подавляет волю подопечного.
Также, в пункте 2 §177 «Сексуальное нападение, сексуальное принуждение, изнасилование» указаны еще два критерия беспомощного состояния, а именно: невозможность оказать сопротивление из-за физического или психического состояния.
Стоит также обратить внимание на §218 «Аборт» УК ФРГ, где указано, что уголовная ответственность лица, прервавшего беременность против воли беременной женщины, намного серьезнее, чем за преступные действия, совершенные с её согласия. Это связано с тем, что беременная женщина находится в более уязвленном положении (в физическом и психологическом). Именно поэтому немецкий законодатель посчитал необходимым защитить здоровье женщины, а также жизнь еще не родившегося человека. Стоит также отметить, что в отличие от российского законодательства, законодательство Германии приравнивает аборт, совершённый с нарушением требований действующего законодательства, к причинению смерти Волкова О.В. Анализ преступлений против жизни по уголовному законодательству России и Германии // Вестник МИЭП. 2017. №2. с. 84.
Также, на наш взгляд, важным является то, что законодатель Германии закрепил уголовную ответственность за инцест в §173 «Инцест» УК ФРГ, при этом немецким законодательством определено, что инцест это не только половой акт, но и любые сексуальные отношения. В соответствии указанным параграфом тот, кто сожительствует с кровным родственником по нисходящей линии, наказывается лишением свободы на срок до 3 лет или денежным штрафом. Кто сожительствует с кровным родственником по восходящей линии - лишением свободы на срок до 2 лет или денежным штрафом. Также наказываются кровные братья и сестры, которые сожительствуют друг с другом.
Что же касается инцеста между ребенком и взрослым лицом, то такая связь является наиболее опасной. Ребенок воспринимает, заботящихся о нем взрослых, как близких, в связи с чем исполнение их требований является обязательным и не обсуждаемым.
А. Дьяченко и Е. Цымбал отмечают, что ребенок воспринимает взрослого, вовлекающее его в сексуальные отношения, как лицо, пользующееся его абсолютным доверием. Отношения между ребенком и лицом, которое оказывает основное влияние на его социализацию (близкий родственник, опекун, постоянные сексуальные партнеры одного из родителей) являются инцестуозными. Авторы также обращают внимание, что важнейшим элементом инцестуозных отношений является обман или злоупотребление доверием ребенка, т.е. использование его зависимого состояния от преступника. Ребенок находится в зависимости от взрослого члена семьи, т.е. находится в беспомощном состоянии Дьяченко А., Цымбал Е. Инцест и его уголовно-правовая оценка // http://lexandbusiness.ru/view-article.php?id=4728 (дата обращения: 09.04.2020).
Таким образом, видится целесообразным немецкому законодателю дополнить указанный параграф отягчающим обстоятельством, который бы ужесточал ответственность в случае, если инцестуозные отношения произошли между взрослым членом семьи и несовершеннолетним, находящимся в зависимом от него положении.
В доктрине германского уголовного права теоретики выделяют три группы признаков тяжкого убийства. Для нас интересна вторая группа, которая характеризует способ и средства совершения преступления. Мы рассмотрим признак коварного способа совершения преступления. А.В. Серебренникова в своей работе отмечает, что этот способ характеризуется использованием беспомощного состояния потерпевшего лица или его доверчивости. Судебная практика ФРГ считает, что критерием беспомощного состояния в таком случае являются семейные связи Серебренникова А.В. Виды убийства по уголовному кодексу Федеративной Республики Германии // Актуальные вопросы борьбы с преступлениями. 2016. №1. с. 48. Что же касается убийства матерью новорожденного ребенка, то данный состав был исключен из УК ФРГ Шестым законом о реформе уголовного права. Законодатель отмечал, что судебная практика по данному составу преступления очень незначительна (всего от 1 до 10 случаев в год) и ссылался на то, что данный состав преступления можно квалифицировать по §213 «Менее тяжкий случай убийства» УК ФРГ из-за особого психического состояния убийцы Hцrnle T. Die wichtigsten Дnderungen des Besonderen Teils des StGB durch das 6. Gesetz zur Reform des Strafrechts // Jura. 1998. Heft 4. s. 176 .