При сравнительном анализе толкований признака «беспомощное состояние» видны различия в определении его критериев несмотря на то, что все преступления имеют общий родовой объект. Таким образом, Верховный Суд РФ считает, что необходимо различать содержание беспомощного состояния при совершении посягательств на половую неприкосновенность или половую свободу и при совершении убийства.
Первым отличием является сам факт приведения потерпевшего лица в беспомощное состояние. В постановлении № 16 Пленум ВС РФ отмечает, что при квалификации действий не имеет значение, кто привел потерпевшего в беспомощное состояние. Постановление Пленума ВС РФ № 1 не дает никаких разъяснений, а буквальное толкование формулировки «заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии» в статье 105 УК РФ, даёт нам основание предполагать, что потерпевшая сторона уже находилась в рассматриваемом состоянии независимо от желания субъекта преступления.
Таким образом, в доктрине уголовного права России определена система преступлений, содержащих признак беспомощного состояния:
1. Где субъект преступления использует беспомощное состояние потерпевшего лица: статьи 131 и 132 УК РФ.
2. Где заведомо для субъекта преступления потерпевшее лицо находится в беспомощном состоянии: статьи 105, 110, 110.1, 111, 112, 117, 120 и 127 УК РФ.
Классификация построена исходя из законодательных формулировок, отраженных в указанных статьях Уголовного кодекса Российской Федерации Пронина М.П. Коллизии интерпретационных положений Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации в части определения критериев оценочного признака потерпевшего «беспомощное состояние» // Вестник Нижегородской академии МВД России. 2019. №2. с. 153.
Н.А. Исаев в своей работе предлагает следующую систему конструкции беспомощного состояния применительно к:
1. Насильственным сексуальным преступлениям.
2. Насильственным преступлениям против жизни и здоровья личности Исаев Н.А. Жертва преступления в беспомощном состоянии: состояние законодательства и вопросы правоприменительной практики // Евразийский юридический журнал. 2015. №2. с. 162-163..
В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 04.12.2014 № 16 указывается большой спектр причин, которые приводят к беспомощному состоянию потерпевшего, включая в них и иные обстоятельства. Правоведы разделяют беспомощное состояние при половых преступлениях на физическое, психическое и возникшее в силу иных обстоятельств (сон, опьянение) Безматерных М.А., Качина Н.В. Совместное использование признаков «применение насилия» и «Использование беспомощного состояния потерпевшего (потерпевшей)» при квалификации деяний, предусмотренных статьями 131 и 132 УК РФ // Актуальные проблемы российского права. 2018. № 12. с. 144. А.И. Рарог считает, что Пленум ВС РФ безосновательно отходит от такой позиции при определении беспомощного состояния при убийстве, это подтверждается тем, что в конкретных делах об убийствах Президиум ВС РФ исключает данный квалифицирующий признак из обвинительного приговора, когда дело касается опьянения или сна. Автор отмечает, что Верховный Суд РФ необоснованно использует более широкую трактовку беспомощного состояния в делах, касающихся изнасилования или насильственных действий сексуального характера Рарог А.И. Уголовно-правовые позиции законодателя и правоприменителя // Lex russica. 2016. № 11. с. 56. Однако, политика Верховного Суда РФ не всегда была такой. В первые годы после вступления Уголовного кодекса 1996 года в силу, Верховный Суд считал обоснованным квалифицировать убийство спящего человека по пункту «в» части 2 статьи 105 УК РФ, как убийство лица, заведомо для виновного находившегося в беспомощном состоянии Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 1997. № 12. с. 9. Такая же квалификация была и в случае, если потерпевший находился в состоянии тяжелой стадии опьянения Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 1998. № 4. с. 9 - 10. Однако, уже начиная с 2000 года Верховный Суд РФ считал необходимым квалифицировать такие преступление как простое убийство, т.е. по части 1 статьи 105 УК РФ.
В.Б. Боровиков согласен с мнением А.И. Рарога в том, что Верховный Суд РФ без достаточных оснований отказался от начальных рекомендаций для судебной практики, а также указывает, что Верховный Суд не последователен, так как в Постановлении Пленума ВС РФ от 04.12.2014 №16 он придерживается другого мнения Боровиков В.Б. Оценочные признаки в уголовном законе и их влияние на судебную практику // Уголовное право. 2017. № 4. с. 31.
Такая непоследовательность в трактовке одного и того же признака приводит к тому, что при расследовании и рассмотрении остальных категорий дел (например, ст. 111 «Умышленное причинение тяжкого вреда здоровью», ст. 110 «Доведение до самоубийства», ст. 127.1 «Торговля людьми» и другие), где имеется квалифицирующий признак «беспомощного состояния» потерпевшего, правоприменитель оказывается перед выбором, какое же толкование понятия «беспомощное состояние» применить.
Некоторые учёные-правоведы вместо унификации критериев предлагают другой подход. Например, Д.В. Давтян указывает, что возможно лучше в законодательном порядке отказаться от использования термина «беспомощное состояние» применительно к тем случаям, где он использован для обозначения только свойств потерпевших, не обладающих свободой воли или волеизъявления. Таким образом, автор считает, что в таком случае вопрос выявления причин беспомощности потерпевшего лица становится более значимой при квалификации убийства. То есть, если виновником беспомощного состояния является убийца или его соучастник, то вменение ему в вину квалифицирующего признака, предусмотренного пунктом «в» части 2 статьи 105 УК РФ является невозможным. В таком случае жертва приводится в беспомощное состояние в целях создания условий для осуществления умысла на убийство. Автор утверждает, что правильнее отделить от других беспомощных состояний беспомощное состояние, в которое приведена жертва преступления в целях создания условий для осуществления умысла на убийства либо реализации такого умысла Давтян Д.В. Классификация видов беспомощного состояния потерпевшего // Вестник экономики, права и социологии. 2019. № 2. с. 52.
На наш взгляд, как умышленное приведение потерпевшего в беспомощное состояние, так и объективное нахождение последнего в таком состоянии, упрощает совершение преступления, что не может не влиять на квалификацию преступления. Уголовная ответственность за все эти преступления направлена на охрану интересов личности - общего родового объекта. Отсутствие единообразия нарушает принципы, а также цели и задачи уголовного права. Именно поэтому видится целесообразным унифицировать критерии беспомощного состояния потерпевшего лица. Наиболее полное толкование критериев беспомощности на текущий момент сформулировано в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 04.12.2014 № 16, которое должно стать основой изменений. Для избежания споров относительно иных обстоятельств беспомощного состояния, Верховный Суд РФ должен более подробно раскрыть эти «иные обстоятельства».
2.2 Особенности квалификации преступлений, в состав которых входит признак «беспомощное состояние» потерпевшего.
Одним из самых спорных и неоднозначных критериев беспомощного состояния является возраст. В связи с индивидуальными особенностями развития, определяемыми в том числе социальной средой, семьей, уровнем образованности и другими факторами, часть правоведов считает, что в каждом конкретном случае суд должен решать является ли возраст потерпевшего критерием беспомощного состояния. Так, А.В. Галахова в своем труде говорит о том, что возраст сам по себе не всегда является критерием беспомощного состояния. Если с малолетним возрастом еще можно согласиться и дать четкую границу, то с преклонным возрастом уже намного сложнее, так как если лицо было хорошо вооружено, а также умело обращается с оружием, то говорить о беспомощном состоянии невозможно, а провести четкую границу преклонного возраста еще сложнее Оценочные признаки в Уголовном кодексе Российской Федерации: научное и судебное толкование: научно-практическое пособие / под ред. А.В. Галаховой. М.: Норма, 2014. с. 111.
На практике есть случаи, когда малолетнее лицо понимало характер, значение и последствия сексуальных отношений, именно поэтому признать его беспомощным только на основании возраста невозможно. Так же стоит отметить, что многими психологами отмечено, что в настоящее время дети стали взрослеть и развиваться намного быстрее, чем раньше. Одним из причин данного процесса, по мнению специалистов, является наличие доступа в Интернет, где ребенок может получить любую информацию в интересующем его виде. Учёными доказано, что половое развитие подростков в большинстве стран заканчивается теперь на 1,5 - 2 года раньше, чем было в XX веке Почему современные дети взрослеют быстрее своих родителей // http://russian7.ru/post/chto-nuzhno-znat-ob-akseleracii/ (дата обращения: 10.03.2020).
В своей работе Герасимова О.Ю. Герасимова О.Ю. Сексуальное поведение подростков как фактор риска распространения ИППП/ВИЧ // Вестник СМУС74. 2017. №1. с. 52 привела результаты анкетирования по специально разработанному опроснику. Осуществлено анкетирование 370 обучающихся (158 юношей и 212 девушек) в возрасте от 15 до 17 лет включительно. Из них 47,7% начали сексуальную жизнь до 16 лет, анкетируемые начали половую жизнь в среднем в 14,2±0,1 лет. Н.Ю. Скрипченко и В.И. Шиян также говорят о том, что психологический возраст не всегда соответствует физическому из-за акселеративных процессов Скрипченко Н.Ю. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 4 декабря 2014 г. № 16 «О судебной практике по делам о преступлениях против половой неприкосновенности и половой свободы личности» // Уголовное право. 2015. № 2.; Шиян В.И. Беспомощное состояние потерпевшего как объективный признак в преступлениях против личности, совершаемые с применением насилия // Уголовное право. 2014. № 5. с. 104. Причем для девушек характерно более раннее начало половой жизни. Это еще раз подтверждает, что возрастной критерий необходимо либо периодически пересматривать, либо оставить данный вопрос на рассмотрение суда, т.е. с целью определения нахождения потерпевшего в беспомощном состоянии в момент совершения преступления необходимо в рамках судебного следствия изучить условия жизни потерпевшего, результаты его психолого-психиатрической экспертизы, поведение лица до происшествия.
А.Л. Иванов также считает, что малолетний возраст не всегда говорит о том, что лицо не может адекватно воспринимать происходящее и оказать сопротивление. В качестве примера можно привести ситуацию, когда малолетнее лицо владеет навыками боевых искусств. По мнению А.Л. Иванова в таких случаях убийство нужно квалифицировать по части 1 статьи 105 «Убийство» УК РФ Иванов А.Л. Квалификация убийства малолетнего или иного лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии (п. «в» ч. 2 ст. 105 УК РФ) // Российский следователь. 2014. № 14. с. 29.
Также стоит отметить, что уголовный закон ссылается именно на возраст потерпевшего лица, в то время как Пленум ВС РФ в своих рекомендациях делает акцент на неспособности защитить себя в силу психических и физиологических особенностей.
Также стоит отметить, что законодатель поступает нелогично в части определения беспомощности. Так, во всех определениях беспомощности малолетний возраст потерпевшего лица являлся критерием беспомощного состояния. Однако, законодатель вводит привилегированный состав преступления, закрепленный в статье 106 «Убийство матерью новорожденного ребенка» УК РФ. Уголовная ответственность по данной статье намного ниже, чем могла бы быть при квалификации действий по пункту «в» части 2 статьи 105 «Убийство» УК РФ, таким образом, формально законодатель не считает малолетним новорожденного ребенка. Т.А. Плаксина считает, что данные составы являются конкурирующими, поэтому умышленное причинение смерти младенцу его матерью следует квалифицировать по статье 106 УК РФ Плаксина Т.А. Проблемы ответственности за убийство лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии // Известия Алтайского государственного университета. 1998. № 2.
Что же касается престарелого возраста, то существуют также различные подходы к его определению:
1. Выход на пенсию.
2. Лица старше 90 лет.
Даже при толковании оценочного понятия Пленум Верховного Суда РФ использует оценочные понятия. «Престарелый возраст» - условное понятие. Многие ученые говорят о том, что престарелый возраст также не является залогом физической беспомощности. Так, например, К.В. Дядюн задается вопросом, мастер спорта по боксу, находящийся на пенсии, также будет считаться неспособным воспринять угрозу и защитить себя Дядюн К.В. Проблемы толкования и применения критерия «заведомость» при квалификации убийств // Журнал российского права. 2018. № 5. с. 89? Если обратиться к практике, то можно заметить, что суд лишь ссылается на преклонный возраст, но нигде не указывает на то, каким образом они приходят к выводу о том, что возраст преклонный. В апелляционном определении Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ указано, что суд признал в действиях подсудимых, совершенных в отношении Ц., Ф. и Ч. обстоятельство, отягчающее их наказание, предусмотренное п. «з» ч. 2 ст. 63 УК РФ, каковым является совершение ими преступлений в отношении беззащитных и беспомощных лиц, что было связано судом с преклонным возрастом потерпевших, а также с психическим состоянием Ц Апелляционное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 14.09.2018 №4-АПУ18-28СП . Что касается психического состояния Ц., то была проведена экспертиза, но суд так и не дал разъяснений, как же был определен преклонный возраст остальных потерпевших.
Следующим спорным критерием беспомощного состояния является состояние глубокого алкогольного опьянения или сна. Большинство авторов считают, что сон является одним из критериев беспомощного состояния потерпевшего лица. Однако, некоторые авторы также уточняют, что потерпевшее лицо можно считать беспомощным лишь в состоянии глубокого сна, т.к. в состоянии обычного сна жертва может проснуться Бохан А.П. Вопросы квалификации изнасилований (ст. 131 УК РФ) и насильственных действий сексуального характера (ст. 132 УК РФ) // Уголовное право. 2014. №5; Коргутлова Т.А. Половые преступления: теоретические и практические аспекты // Современное право. 2009. № 10. На наш взгляд, такое разделение является некорректным. Если мы рассматриваем преступления, связанные с изнасилованием жертвы, то необходимо помнить то, что изнасилование считается оконченным преступлением с начала полового акта. В таком случае, даже если потерпевшая проснулась в начале полового акта, то преступление считается оконченным, а виновный уже использовал беспомощное состояние жертвы.
Л.А. Андреева считает, что как беспомощное состояние потерпевшего необходимо рассматривать как сон в состоянии алкогольного или наркотического опьянения, так и обычный сон. Автор акцентирует внимание на том, что потерпевший в таком состоянии не способен осознавать происходящее и оказывать сопротивление, а именно это и охватывается умыслом виновного, что позволяет ему совершить преступление против воли потерпевшего лица Андреева Л.А. Квалификация изнасилований: Учебное пособие. СПб.: Юридический институт Генеральной прокуратуры РФ. 1999. С. 13.
М.И. Авдеев указывал, что в практике есть множество примеров, когда женщины, находясь в состоянии глубокого сна, нередко после тяжелой физической работы, недосыпания или опьянения, подвергались изнасилованию. В ряде таких случаев женщина так и не просыпалась, а факт изнасилования был установлен позже, при других обстоятельствах. Стоит также отметить, что данные случаи были связаны не только с женщинами, жившими половой жизнью, но также и с девушками, до этого момента не жившими половой жизнью Авдеев М.И. Судебно-медицинская экспертиза живых людей. М.: Медицина, 1968. С. 309.. Однако наличие беспомощного состояния в данном состоянии будет зависеть от тщательной экспертизы и анализа каждого конкретного случая.
Что же касается остальных преступлений, то на наш взгляд, также необходимо признать сон беспомощным состоянием. Согласно толковому словарю, сон - наступающее через определенные промежутки времени физиологическое состояние покоя и отхода, при котором почти полностью прекращается работа сознания, снижается реакция на внешние раздражения Ожегов С.И. Толковый словарь русского языка: 80000 слов и фразеологических выражений / С.И. Ожегов; под ред. Н.Ю. Шведовой. М.: АЗЪ, 1995. с. 736. Таким образом, оно входит в категорию физиологического состояния, которое и указано в постановлении Пленума. Судья Свердловского областного суда Е.Б. Козаченко считает, что сон также является беспомощным состоянием. Он говорит о том, что в большинстве случаев в бодром состоянии жертвы убийца не сможет довести свой умысел до конца. Также он приводит статистику, что в 74,6% эпизодов убийства спящего, их физическое превосходство над убийцами являлось очевидным, в 12,3% физическое состояние жертвы и виновного был приблизительно равным, в 13,1% случаев убийца превосходил по физическим показателям потерпевших Козаченко Е.Б. Понятие «беспомощное состояние» в доктринальной, законодательной и правоприменительной трактовках // Российский юридический журнал. 2011. №4. с. 149.