Материал: Диссертация_Образцова В.И.-1

96

предупредить возникновение или уменьшить остроту процессуальных проблем,

возникающих в судебно-арбитражной практике в связи с доказыванием факта заключения электронной сделки.142

В правоприменительной практики существуют разнообразные способы заключения гражданско-правовых договоров в электронной торговле: 1) договоры,

заключаемые посредством переписки и направления юридически значимых сообщений по электронной почте143; 2) договоры, заключаемые через интернет-

сайты, которые можно разделить на две разновидности договоров: «click-wrap» -

заключаемые в электронной форме по средствам щелчка мыши одной из сторон по кнопке I accept - «Я согласен», «Да, я принимаю условия», сопровождающей текст такого договора; «browse-wrap» («web-wrap») – пользователю предоставляется возможность ознакомления с условиями договора путем перехода по ссылке на веб-сайте, либо высвечивается сообщение о том, что при продолжении пользовании сайтом, пользователь соглашается с условиями договора, но не выражает согласия с его условиями в явной форме144.

Заключение договоров посредством переписки или электронной почты отвечает требованию соблюдения письменной формы – «обмена письмами»,

предусмотренного ч. 2 ст. 434 Гражданского кодекса Российской Федерации, при условии легализации переписки, в частности возможности идентификации отправителя. Л.Ю. Василевская отмечает, что традиционная, классическая трактовка простой письменной формы сделки по ГК РФ в виде двух известных вариаций – составление одного подписанного сторонами документа и обмена документами – была дополнена прежде всего положением о распространении правового режима сделок, оформляемых путем составления на бумажном носителе одного письменного документа, подписанного сторонами, на сделке, совершенные путем составления электронного документа. Очевидно, применен юридико-

технический прием – приравнивание различных по своей сути явлений друг к другу

142См.: Даниленков А.В. Квазинотариальная форма электронных сделок // Нотариус. 2017. № 6. С. 15 – 19.

143См.: Squires S. Some Contract Issues Arising from Online Business-Consumer Agreements // Deakin Law Review. 2000. Vol. 5. P. 102 - 103.

144См.: Савельев А.И. Электронная коммерция в России и за рубежом: правовое регулирование. М.: Статут, 2016. С.

502; Davidson A. The Law of Electronic Commerce. Cambridge University Press. 2009. P. 70.

97

с целью установления для них общего правового режима. Цель, преследуемая законодателем при использовании этого приема, - в рассмотрении электронной формы как разновидности простой письменной формы сделки.145

В отношении соответствия письменной формы «click-wrap» - соглашений А.И. Савельев полагает, что «при заключении click-wrap-соглашения имеет место предложение заключить договор, исходящее от правообладателя (провайдера).

Данное предложение изложено в письменной форме, т.е. с использованием алфавита, набора букв и иных письменных символов. Такое предложение можно расценивать как оферту, поскольку оно, как правило, содержит указания на его юридически обязывающий характер и намерение оферента считать себя связанным им в случае его акцепта пользователем... Поскольку в тексте соглашения имеются указания на то, что, кликая по кнопке «я согласен», пользователь выражает свое согласие с условиями договора, совершение таких действий является действием по выполнению указанных в оферте условий, т.е. акцептом письменной оферты конклюдентными действиями» 146.

В большинстве случаев предложение принять условия click-wrap соглашений соответствует признакам публичной оферты, когда из него усматривается воля правообладателя считать себя связанным его условиями в случае их принятия другой стороной.

При заключении подобных договоров потребителями распространяются требования, предъявляемые к дистанционной торговле, в том числе обязанность предоставления точной информации (о свойствах товара, о его цене, о виде услуге и др.); о возможности отказаться от товара до передачи, а после передачи – в

течение 7 дней и др.

Так, в рамках исследования, проведенного профессором Нью-Йоркского университета Ф. Маротта-Уоклер, отслеживалось поведение интернет-браузеров

45 091 домашнего компьютера, чьи владельцы были зарегистрированы на

145См.: Василевская Л.Ю., Подузова Е.Б., Тасалов Ф.А. Цифровизация гражданского оборота: проблемы и тенденции развития (цивилистическое исследование): монография: в 5 т. Т I / отв.ред. Л.Ю. Василевская. М.:

Проспект, 2021. С. 57.

146Савельев А.И. Электронная коммерция в России и за рубежом: правовое регулирование. С. 200.

98

шестидесяти шести сайтах, специализирующихся на продаже товаров и компьютерных программ. В результате было выяснено, что лишь два человека из каждой тысячи читали условия лицензионных соглашений в отношении приобретаемого программного обеспечения. При этом даже эта незначительная доля интернет-пользователей в среднем прочитала не более десяти процентов текста, предлагаемого к ознакомлению. Кроме того, было отмечено, что только

0,36% пользователей кликают гиперссылку, раскрывающую условия стандартной формы договора, предлагаемой продавцом, в то время как остальные граждане ставят отметку в боксе «я согласен с условиями договора» без фактического прочтения.147

В зарубежной литературе высказывалась позиция, согласно которой для решения проблемы неэффективного и часто обременительного для граждан раскрытия информации необходимо в императивном порядке ограничить максимальный объем документов, предлагаемых к ознакомлению потребителю на преддоговорном этапе148. Кроме того, предлагалось исчерпывающим образом определить в законе перечень подлежащих раскрытию условий и установить запрет на согласование иных сведений149. Отдельные исследователи отмечали необходимость указания всех существенных и наименее выгодных для потребителя условий в специальном разделе договора, расположенном на первой странице документа, для того чтобы привлечь внимание граждан к таким сведениям150.

Представляется, что в целях защиты прав потребителей при заключении договора с использованием электронных средств коммуникации без личного взаимодействия сторон, в законодательстве целесообразно дополнительно

147Bakos Y., Marotta-Wurgler F., Trossen D.R. Does Anyone Read the Fine Print? Testing a Law and Economics Approach to Standard Form Contracts 1 // N.Y.U. Law & Econ. Working Papers, Paper № 195, 2009. P.20.

148Fries M.S., Buttons J. Boxes. Ticks, and Trust: On the Narrow Limits of Consumer Choice (March 21, 2014) // [Электронный ресурс]: URL: https://ssrn.com/abstract=2412541 (дата обращения 01.04.2021).

149Ben-Shahar O., Schneider C.E. The Failure of Mandated Disclosure // U of Chicago Law & Economics, Olin Working Paper N 516; U of Michigan Law & Econ, Empirical Legal Studies Center Paper N 10-008. March 1, 2010. // [Электронный ресурс]: URL: http://dx.doi.org/10.2139/ssrn.1567284.

150Ayres I., Schwartz A. The No Reading Problem in Consumer Contract Law (October 17, 2013) // Stanford Law Review, Forthcoming; Yale Law School, Public Law Research Paper N 314; Yale Law & Economics Research Paper N 483. // [Электронный ресурс]: URL: https://ssrn.com/abstract=2341840.

99

предусмотреть, что продавец (исполнитель) до того, как потребитель направит оферту либо акцептует ее, обязан предоставить информацию о последовательности технических действий, которые должны быть предприняты для заключения договора; о технических возможностях обнаружения и исправления ошибок ввода данных до того, как потребитель направит оферту либо акцептует ее; обо всех существенных условиях заключаемого договора; а также иную информацию, необходимую для заключения договора дистанционным способом.

Продавец (исполнитель) обязан обеспечить доступ потребителя к ознакомлению с условиями договора в текстовой форме. Содержание данных условий должно быть выражено в четко определенных формулировках, не допускающих различное толкование, без использования мелких шрифтов либо размещение стандартных условий на второстепенных страницах веб-сайта.

Так, в соответствии с п.17 Постановления Правительства РФ от 31.12.2020 г. № 2463 «Об утверждении Правил продажи товаров по договору розничной купли-

продажи, перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование потребителя о безвозмездном предоставлении ему товара, обладающего этими же основными потребительскими свойствами, на период ремонта или замены такого товара, и перечня непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих обмену, а также о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации», при дистанционном способе продажи товара с использованием сети «Интернет» продавец обязан обеспечить возможность ознакомления потребителя с офертой путем ее размещения на сайте и (или) странице сайта в сети «Интернет» и (или) в программе для электронных вычислительных машин, если соглашением между продавцом и владельцем агрегатора не предусмотрен иной порядок исполнения такой обязанности.

Если договор, заключаемый в электронной форме, предполагает наличие на стороне потребителя обязательства по оплате, то согласительная кнопка или иная аналогичная кнопка, кликая на которую потребитель выражает согласие с

100

условиями заказа, должна быть обозначена как «заказ с обязательством оплаты» или иным аналогичным и достаточно определенным способом. В противном случае такой заказ (договор) не будет обязательным для потребителя.

Моментом заключения договора в сети Интернет является момент получения покупателем при приобретении товаров (работ, услуг) соответствующего письменного уведомления/подтверждения продавца (в частности, электронного письма). Однако, законодателю следует предусмотреть, что продавец

(исполнитель) по договору, заключаемому дистанционно, должен обеспечить возможность сохранения и последующего использования текста электронного соглашения.

В целях недопущения нарушения прав участников гражданского оборота,

необходимо обеспечить возможность распечатать и сохранить условия заключаемого сторонами соглашения. Необходимость обеспечения данного условия признается европейским и американским правом. В частности, ст. 8

Единообразного закона США об электронных сделках (UETA) требует обеспечить возможность сохранения и последующего использования текста электронного соглашения; в противном случае договор может быть признан судом совершенным

снарушением письменной формы.

Вотношении же письменной формы «browse-wrap» - соглашений А.И.

Савельев указывает на отсутствие явного согласия пользователя с предлагаемыми условиями. Что порождает большой риск признания данных договоров незаключенными, поэтому соответствие письменной формы необходимо рассматривать детально в каждом случае, при изучении визуализации предлагаемых условий соглашений пользователю на интернет-сайте151.

В ст. 8 Конвенции ООН «Об использовании электронных сообщений в международных договорах» 152 устанавливает действительность сообщения или договора, составленных в форме электронного сообщения. Условием соблюдения

151Савельев А.И. Электронная коммерция в России и за рубежом: правовое регулирование. С. 208.

152Конвенция ООН об использовании электронных сообщений в международных договорах (Принята резолюцией 60/21 Генеральной Ассамблеи от 23 ноября 2005 года) // [Электронный ресурс]: URL: https://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/elect_com.shtml (дата обращения 01.04.2021).