Материал: Курс доказательственного права_ Гражданский процесс. Арбитра

Варбитражном процессе не подлежат допросу в качестве свидетелей судьи и иные лица, участвующие в осуществлении правосудия, об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с участием в рассмотрении дела, представители по гражданскому и иному делу - об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителей (ч. 5 ст. 56 АПК РФ). Не подлежат допросу в качестве свидетелей посредники, оказывающие содействие сторонам в урегулировании спора, в том числе медиаторы, об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением соответствующих обязанностей (ч. 5.1 ст. 56 АПК РФ).

Вгражданском процессе и административном судопроизводстве круг лиц, обладающих правом частичного свидетельского иммунитета, шире, чем в арбитражном процессе. В гражданском процессе не подлежат допросу в качестве свидетелей: 1) представители по гражданскому делу, или защитники по уголовному делу, делу об административном правонарушении, или медиаторы - об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителя, защитника или медиатора; 2) судьи, присяжные, народные или арбитражные заседатели - о вопросах, возникавших в совещательной комнате в связи с обсуждением обстоятельств дела при вынесении решения суда или приговора; 3) священнослужители религиозных организаций, прошедших государственную регистрацию, - об обстоятельствах, которые стали им известны из исповеди (ч. 3 ст. 69 ГПК РФ, ч. 3 ст. 51 КАС РФ). Вправе отказаться от дачи свидетельских показаний: депутаты законодательных органов - в отношении сведений, ставших им известными в связи с исполнением депутатских полномочий; Уполномоченный по правам человека в Российской Федерации - в отношении сведений, ставших ему известными в связи с выполнением своих обязанностей (ч. 4 ст. 69 ГПК РФ, ч. 10 ст. 51 КАС РФ).

Взависимости от предмета свидетельской привилегии следует различать иммунитет родственный и иммунитет служебный.

На основании родственного иммунитета вправе отказаться от дачи показаний гражданин против себя; супруг против супруга; дети, в том числе усыновленные, против родителей, усыновителей; родители, усыновители против детей, в том числе усыновленных; братья, сестры друг против друга; дедушка, бабушка против внуков и внуки против дедушки и бабушки. Иммунитет родственников носит добровольный характер, что предполагает право отказаться от него. Разъяснение судом свидетельской привилегии, изъявление свидетелем желания воспользоваться ей, равно как и отказаться от нее, должны быть внесены в протокол судебного заседания.

Служебный иммунитет бывает двоякого рода:

-иммунитет в силу занимаемой должности;

-иммунитет, основанный на служебном содержании информации.

К первой разновидности свидетельской привилегии относится дипломатический иммунитет. Должностные лица и сотрудники дипломатических и консульских учреждений за границей выполняют от имени представляемых государств большие и сложные задачи. Для этого им должны быть созданы необходимые условия. Считается общепризнанным, что принимающее государство обязано предоставить дипломатическому агенту необходимые привилегии и иммунитеты в целях свободного и безопасного осуществления полномочий.

Составной частью дипломатического иммунитета выступает свидетельский иммунитет. Статья 31 Венской конвенции о дипломатических отношениях 1961 г. предусматривает, что дипломатический агент не обязан давать показания в качестве свидетеля. Это правило распространяется на членов семьи дипломатического агента, живущих вместе с ним, если они не являются гражданами государства пребывания.

Вторая разновидность служебного иммунитета свидетеля основана на служебном содержании информации, на которую распространяется иммунитет. В соответствии с п. 1 ч. 3 ст. 69 ГПК РФ не подлежат допросу в качестве свидетелей представители по гражданскому делу, защитники по уголовному делу или по делу об административном правонарушении и медиаторы. Они не могут быть допрошены об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителя, защитника или медиатора. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" <1> запрещает допрашивать в качестве свидетеля адвоката об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю (ч. ч. 1 и 2 ст. 8 указанного Федерального закона).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2102.

Не могут выступать в качестве свидетелей медиаторы - об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей медиатора. Медиатор не вправе разглашать информацию, относящуюся к процедуре медиации и ставшую ему известной при ее проведении, без согласия сторон. Это ограничение распространяется на информацию о предложении одной из сторон о применении процедуры медиации, равно как и о готовности одной из сторон к участию в проведении данной процедуры; о мнениях или предложениях, высказанных одной из сторон в отношении возможности урегулирования спора; о признаниях, сделанных одной из сторон в ходе проведения процедуры медиации; о готовности одной из сторон принять предложение медиатора или другой стороны об урегулировании спора (ст. 5 Федерального закона от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедура медиации)" <1>).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2010. N 31. Ст. 4162.

На основании п. 2 ч. 3 ст. 69 ГПК РФ не могут быть свидетелями судьи, присяжные или арбитражные заседатели по вопросам, возникавшим в совещательной комнате в связи с обсуждением обстоятельств дела при вынесении решения суда или приговора. В соответствии с ч. 3 ст. 194 ГПК РФ судьи не могут разглашать суждения, высказывавшиеся во время совещания. Часть 4 ст. 341 УПК РФ запрещает присяжным заседателям разглашать суждения, имевшие место во время совещания. В соответствии с ч. 5 ст. 167 АПК РФ судьи арбитражного суда обязаны хранить тайну совещания судей. Не подлежит допросу в качестве свидетеля арбитр о сведениях, ставших ему известными в ходе арбитража (ч. 3 ст. 21 Федерального закона "Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации") <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2016. N 1 (ч. 1). Ст. 2.

В соответствии с п. 3 ч. 3 ст. 69 ГПК РФ не подлежат допросу в качестве свидетелей священнослужители об обстоятельствах, которые стали им известны на исповеди. Федеральным законом от 26 сентября 1997 г. N 125-ФЗ "О свободе совести и о религиозных объединениях" <1> установлено, что тайна исповеди охраняется законом (ст. 3). Привилегия от свидетельства распространяется на священнослужителей тех религиозных организаций, которые прошли государственную регистрацию.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1997. N 39. Ст. 4465.

В п. п. 4 - 6 ч. 4 ст. 69 ГПК РФ закреплен относительный служебный иммунитет, носящий для свидетеля добровольный характер. Член Совета Федерации, депутат Государственной Думы вправе отказаться от дачи свидетельских показаний об обстоятельствах, ставших известными в связи с исполнением своих полномочий (ст. 21 Федерального закона от 8 мая 1994 г. N 3-ФЗ "О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации" <1>). Уполномоченному по правам человека предоставлено аналогичное право отказаться от свидетельства об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с исполнением его обязанностей (ст. 24 Федерального конституционного закона от 26 февраля 1997 г. N 1-ФКЗ "Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации" <2>). Уполномоченный при Президенте Российской Федерации по защите прав предпринимателей, уполномоченные по защите прав предпринимателей в субъектах Российской Федерации вправе отказаться от сообщения суду сведений, ставших им известными в связи с выполнением своих обязанностей.

--------------------------------

<1> Российская газета. 1999. 8 июля.

<2> СЗ РФ. 1997. N 9. Ст. 1011.

Перечень лиц, обладающих правом на привилегию от свидетельства, носит исчерпывающий характер. В то же время он не отражает всего спектра тайн, предусмотренных законодательством. Так, лица, получившие доступ к информации, содержащейся в данных налогового учета, обязаны хранить налоговую тайну (ст. 313 НК РФ). Сотрудник таможенного органа обязан хранить государственную и иную охраняемую законом тайну, а также не разглашать ставшие ему известными в связи с исполнением должностных обязанностей сведения, в том числе затрагивающие частную жизнь, честь и достоинство граждан (Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 114-ФЗ "О службе в таможенных органах Российской Федерации" <1>). Все служащие кредитной организации обязаны хранить банковскую тайну (Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности"). Государственные инспекторы труда обязаны хранить охраняемую законом тайну (государственную, служебную, коммерческую и иную), ставшую им известной при осуществлении своих полномочий, а также после оставления своей должности (ст. 358 ТК РФ). Статья 60 Основ законодательства об охране здоровья граждан обязывает врача хранить врачебную тайну. Должностные лица органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, государственные или муниципальные служащие

указанных органов без согласия обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, не вправе разглашать или передавать другим лицам, органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления ставшую известной им в силу выполнения должностных (служебных) обязанностей информацию, составляющую коммерческую тайну, за исключением случаев, предусмотренных законом (ч. 2 ст. 13 Федерального закона от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне"). Работник обязан не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, обладателем которой является работодатель и его контрагенты (п. 2 ч. 3 ст. 11 Федерального закона "О коммерческой тайне"). Имеются и другие тайны, исчерпывающий перечень которых указать в рамках учебного издания невозможно.

--------------------------------

<1> Там же. N 30. Ст. 3586.

Наиболее удачным в регулировании рассматриваемого вида свидетельского иммунитета является Кодекс административного судопроизводства РФ, который отнес к субъектам свидетельского иммунитета других лиц, которые не могут быть допрошены в соответствии с федеральным законом или международным договором Российской Федерации (п. 4 ч. 3 ст. 51).

Представляется целесообразным дальнейшее совершенствование института свидетельского иммунитета и закрепление в ГПК РФ и АПК РФ нормы, распространяющей привилегию от свидетельства на всех лиц, обязанных хранить тайну.

§ 3. Исследование свидетельских показаний

Показания свидетелей - наиболее ценное в информационном отношении доказательство. Однако при использовании свидетельских показаний возникают проблемы, связанные с обеспечением их достоверности. Не случайно свидетельские показания получили оценку "самого ненадежного доказательства" <1>. Совершенствование порядка исследования свидетельских показаний в сочетании с методикой изобличения лжи позволит занять им равное место с иными средствами доказывания в состязательном процессе.

--------------------------------

<1> Мурадьян Э.М. Указ. соч. С. 178.

Ложь - понятие многоаспектное <1>. В целях понимания природы лжи и способов борьбы с нею необходимо рассмотреть психологические основы формирования заведомо ложных показаний. Ложь есть способ поведения людей в затруднительных ситуациях, инструмент предотвращения и разрешения таких ситуаций, обеспечивающий внутренний психологический комфорт.

--------------------------------

<1> О философской природе лжи см.: Секацкий А.К. Онтология лжи: Автореф. дис. ... канд. филос. наук. СПб., 1995.

Установка на ложь порождает конфликтную ситуацию с нестрогим или строгим соперничеством, в основе которого лежит противодействие допрашиваемого даче правдивых

показаний. Это противодействие является результатом мыслительных, эмоциональных и волевых процессов <1>.

--------------------------------

<1> См.: Доспулов Г.Г. Психология допроса на предварительном следствии. М., 1976. С. 60

- 61.

Дача ложных показаний - это всегда волевой и сознательный акт. Психологи выделяют два вида волевых действий: простые и сложные. И если первые включают два этапа - постановку цели и исполнение, то сложные состоят из трех звеньев: постановка цели, планирование и исполнение. Применительно к ложным показаниям волевое действие состоит из осознания преследуемой цели, планирования порядка сообщения ложных показаний и собственно сообщения ложных показаний.

Принятие решения о даче ложных показаний осуществляется в состоянии эмоционального напряжения. С одной стороны, лицо знает свою обязанность сообщить известные по делу факты и меры ответственности за ее неисполнение; с другой стороны, в силу сложившихся мотивов у него формируется установка на дачу ложных показаний. Борьба мотивов порождает состояние стресса и фрустрации, чувство безвыходности, и ложь становится средством разрешения психотравмирующей ситуации <1>.

--------------------------------

<1> См.: Закатов А.А. Ложь и борьба с нею. Волгоград, 1984. С. 46 - 47.

Специфичен процесс формирования ложных показаний (объяснений). Процесс формирования показаний добросовестного лица проходит в три этапа: восприятие, запоминание и воспроизведение <1>. А.Н. Васильев добавляет четвертый этап - припоминание (узнавание) воспринятого <2>. А.В. Дулов предлагает 12 этапов формирования свидетельских показаний: 1) ощущение, 2) восприятие, 3) использование воспринятого в последующих действиях и опыте, 4) оценка воспринятого, 5) запоминание, 6) определение плана поведения на допросе, 7) установление контакта с допрашивающим, 8) получение мыслительной задачи при допросе, 9) самостоятельное воспоминание, 10) воспоминание под воздействием следователя, 11) изменение принятых решений, 12) воспроизведение фактов <3>. Все варианты этапов формирования показаний не противоречат друг другу и заканчиваются воспроизведением воспринятого.

--------------------------------

<1> См.: Якуб М.Л. Оценка показаний свидетелей и потерпевших на предварительном следствии и в суде первой инстанции. М., 1968. С. 5.

<2> См.: Васильев А.Н., Карнеева Л.М. Указ. соч. С. 11.

<3> См.: Дулов А.В. Судебная психология. Минск, 1970.

Психическая деятельность добросовестных свидетелей носит репродуктивный характер, в то время как для лжесвидетеля, сообщающего ложные сведения, представляет творческий процесс. Задача лица, дающего правдивые показания, - вспомнить и подробно изложить ранее воспринятое; задача лжеца сложнее. Процесс формирования ложных показаний включает в себя