Материал: Курс доказательственного права_ Гражданский процесс. Арбитра

по тому или иному делу.

--------------------------------

<1> См., например: Процессуальные особенности рассмотрения отдельных категорий гражданских дел в суде: Учебное пособие / Науч. ред. Я.Ф. Фархтдинов. Казань, 1989; Особенности рассмотрения отдельных категорий гражданских дел: Учебное пособие / Под ред. М.К. Треушникова. М., 1995; Трубников П.Я. Судебное разбирательство гражданских дел отдельных категорий. М., 1996; Особенности рассмотрения и разрешения отдельных категорий гражданских дел (Исковое производство) / Под ред. И.К. Пискарева; Гражданское судопроизводство: особенности рассмотрения отдельных категорий дел: Учеб.-практ. пособ. / Отв. ред. В.В. Ярков. М., 2001 и др.

<2> См., например: Особенности рассмотрения дел в арбитражном процессе: Практическое пособие / Отв. ред. А.А. Арифулин, И.В. Решетникова. М., 2005.

<3> См., например: Фархтдинов Я.Ф. Судебное рассмотрение дел о расторжении брака (некоторые вопросы теории и практики). Казань, 1978; Власов А.А. Проблемы судебной защиты чести, достоинства и деловой репутации. М., 2000; Гришина Я.С. Особенности судопроизводства по неисковым делам, возникающим из земельных правоотношений: Учеб. пособ. Саратов, 2008; Судебная защита семейных прав: Учеб. пособ. / Науч. ред. Н.М. Кострова. М., 2008; Защита прав инвесторов в сфере рынка ценных бумаг / Под ред. М.К. Треушникова. 2-е изд. М., 2009; и др.

<4> См., например: Решетникова И.В. Курс доказательственного права в российском гражданском судопроизводстве (гл. 2 разд. 3 "Особенности доказывания по отдельным категориям дел, подведомственным судам общей юрисдикции"); Баулин О.В. Доказательства и доказывание в гражданском судопроизводстве: Учеб. пособ. Воронеж, 2006 (тема 7 "Методика доказывания по отдельным категориям гражданских дел") и др.

<5> См., например: Настольная книга судьи по земельным спорам / Под ред. Н.К. Толчеева. М., 2006; Толчеев Н.К., Потапенко С.В. Настольная книга судьи по спорам о праве собственности. М., 2007; Настольная книга судьи по жилищным спорам / Под ред. Н.К. Толчеева. М., 2007 и др.

<6> См., например: Куницын А.Р. Образцы судебных документов / Отв. ред. Ю.Д. Северин. М., 1987; Справочник по подготовке гражданских дел к судебному разбирательству / Под ред. Н.М. Гурбатова. М., 1989; Радченко М.Ю. Арбитражные споры: Справочник практикующего юриста. М., 2001; Мамай В.И. Справочник по подготовке гражданских дел к судебному разбирательству. М.; Ростов н/Д, 2003; и др.

<7> Сборник постановлений Пленумов Верховных Судов СССР и РСФСР (Российской Федерации) по гражданским делам. М., 1994. С. 209 - 210.

Особенности доказывания являются многоуровневыми и могут быть выделены применительно к разновидности судопроизводства - гражданского, арбитражного, административного; применительно к доказыванию по отдельным категориям гражданских, административных дел или экономических споров; применительно к тому или иному виду производства (искового, особого и др.). Как замечает И.В. Решетникова, специфика каждого вида судопроизводства отражается на доказывании; "общие положения о доказательствах и доказывании в законодательстве изложены применительно к исковому производству и эти же

положения применимы в большинстве своем при рассмотрении в особом производстве и по делам, возникающим из публичных правоотношений" <1>. Особенности доказывания в различных видах гражданского судопроизводства <2>, а также по отдельным категориям гражданских <3> и административных дел <4> подробно рассматриваются в процессуальной литературе.

--------------------------------

<1> Решетникова И.В. Доказывание в гражданском процессе: Учеб.-практ. пособ. для магистров. С. 386.

<2> Там же (разд. III работы).

<3> Куликова М.А., Решетникова И. Процессуальные особенности рассмотрения отдельных категорий дел в гражданском судопроизводстве: Учеб.-практ. пособ. М., 2017.

<4> Решетникова И.В., Куликова М.А., Царегородцева Е.А. Справочник по доказыванию в административном судопроизводстве. М., 2016.

Наиболее продуктивным следует признать анализ специфики деятельности по доказыванию в различных видах гражданского и административного судопроизводства, поскольку определение особенностей доказывания по различным категориям дел искового производства представляется задачей, во-первых, трудновыполнимой в связи с обилием гражданских и административных дел самых различных категорий; во-вторых, полученный результат оказался бы недолговечен в силу изменчивости материального законодательства, влияющего на определение круга юридически значимых обстоятельств и в силу динамичности правовых позиций судебной практики, также влияющих на доказывание.

Общие закономерности доказывания по делам искового производства в гражданском и арбитражном процессе предопределены таким основным признаком искового производства, как спор о праве. Доказывание по делу искового производства детерминировано спором о праве

в той же степени, как и само исковое производство детерминировано наличием спора о праве.

Характеристика особенностей доказывания по различным категориям дел искового производства должна строиться с учетом реалий (в том числе негативных) судебной практики, среди которых еще сохраняющееся в процессе проявление следственных начал, вызванное пассивностью сторон в доказывании; не всегда уместные проявления состязательности; встречающееся игнорирование или весьма поверхностная оценка в решении доказательств, представленных одной из сторон; проблемы с получением доказательственного материала. Соответственно совершенствование доказывания по делам искового производства должно осуществляться путем купирования или минимизации отмеченных проявлений.

1. В качестве тенденции доказывания по делам искового производства (встречающейся по преимуществу в гражданском процессе) можно указать сохранение рудиментов следственного процесса, при котором суд вынужден во многом проделывать за стороны работу по получению необходимых доказательств. Основной причиной такой ситуации является низкий юридический уровень тяжущихся граждан. Недостатки подобной модели судопроизводства (хотя и не закрепленной в законе, но сохраняющейся на практике) неоднократно разбирались в литературе <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Малешин Д.Я. Особенности российского типа гражданского процесса // Труды юридического факультета. Кн. 10. М., 2008. С. 140 - 141.

Многие разъяснения высшей судебной инстанции, призванные дозировать активность суда и сторон, имеют значительный крен в сторону следственных начал. Так, абз. 5 ст. 148 ГПК РФ в качестве задачи подготовки дела к судебному разбирательству называет представление сторонами, другими лицами, участвующими в деле, необходимых доказательств. Из смысла разъяснений, содержащихся в п. 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 июня 2008 г. N 11 "О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству", можно сделать вывод о том, что эта задача не будет считаться выполненной, когда представленные доказательства недостаточно подтверждают требования истца или возражения ответчика либо не содержат иных необходимых данных. В этом случае судья вправе предложить сторонам представить дополнительные доказательства, а в случаях, когда представление таких доказательств для названных лиц затруднительно, по их ходатайству, отвечающему требованиям ч. 2 ст. 57 ГПК РФ, оказывает содействие в собирании и истребовании от организаций и граждан, в частности, письменных и вещественных доказательств.

На практике подобные рекомендации часто воспринимаются как некий императив, и судьи зачастую "навязывают" сторонам свои "услуги" по собиранию необходимых доказательств. Например, судья, невзирая на то, что в судебном заседании ходатайства стороны об истребовании доказательств вообще не заявлялись и не разрешались, вручает стороне запрос на получение необходимых доказательств. В основе подобной ситуации лежит осознание судом того, что неполнота материалов дела, обнаружившаяся на стадии апелляционного производства, скорее всего подвигнет суд второй инстанции не на выяснение причин, по которым, несмотря на все усилия суда первой инстанции, стороны так и не представили необходимых доказательств или не заявили ходатайств об их истребовании, а на получение таких доказательств и проверку законности и обоснованности решения суда через призму новых доказательств. Суд апелляционной инстанции может столкнуться в своей деятельности с тремя ситуациями: 1) суд первой инстанции предложил стороне представить дополнительные доказательства, но не получил их, поскольку сторона вообще не заявляла ходатайств об их истребовании; 2) суд первой инстанции отказал стороне в ходатайстве об истребовании доказательства, так как оно не соответствовало требованиям ГПК РФ, в частности лицо не обосновало невозможность самостоятельного получения доказательств; 3) суд первой инстанции по своей инициативе, без просьбы об этом стороны, истребовал необходимые доказательства и с их учетом разрешил дело. В первых двух случаях, несмотря на то, что процессуальный закон был судом соблюден, неистребованные и неисследованные доказательства сигнализируют о возможной необоснованности решения. В третьем случае процессуальный закон формально был нарушен, однако с точки зрения полноты доказательств решение оказывается безупречным. Достаточно легко представить себе ситуацию, когда решение суда будет отменено в первых двух случаях вследствие того, что новые доказательства, так или иначе "проникшие" в суд апелляционной инстанции, повлияют на выводы суда по существу спора; и практически невозможно представить положение, при котором суд апелляционной инстанции сочтет, что судом первой инстанции в противоречии с принципами состязательности по своей инициативе были истребованы доказательства, которые должны быть представлены самой стороной, исключит или проигнорирует такие доказательства, отменит (изменит) решение и разрешит дело иначе, полагая такие доказательства несуществующими. Вероятнее всего, подобное нарушение суда будет расценено как условное (ч. 3 ст. 330 ГПК РФ), не повлиявшее на правильность решения по

существу спора.

Логика отдельных разъяснений судебных инстанций также свидетельствует о том, что необоснованное принятие доказательств судом второй инстанции - "меньшее зло", чем их необоснованное непринятие. Так, в абз. 5 п. 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 мая 2009 г. N 36 указывается, что "принятие дополнительных доказательств судом апелляционной инстанции не может служить основанием для отмены постановления суда апелляционной инстанции; в то же время непринятие судом апелляционной инстанции новых доказательств при наличии к тому оснований, предусмотренных в ч. 2 ст. 268 Кодекса, может в силу ч. 3 ст. 288 Кодекса являться основанием для отмены постановления суда апелляционной инстанции, если это привело или могло привести к вынесению неправильного постановления". С учетом зачастую оценочного характера критериев уважительности (неуважительности) причин непредставления доказательств данное правило способно скорее подтолкнуть суд к принятию доказательств в пограничных ситуациях, чем к их отвержению.

Отрадно, что правоприменительная практика арбитражных судов подходит к применению данной рекомендации достаточно взвешенно. Так, в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 июля 2012 г. N 4160/12 по делу N А56-6180/2011 <1> в обоснование отмены постановления судов апелляционной и кассационной инстанций отмечалось следующее: "Действительно, само по себе такое обстоятельство (принятие дополнительных доказательств. - А.Ю.) не является основанием для отмены постановления суда апелляционной инстанции. Однако если это обстоятельство в совокупности с другими (отсутствие сведений о направлении приобщаемого доказательства другой стороне, необсуждение вопроса о причинах непредставления его в суд первой инстанции, лишение другой стороны возможности участвовать в исследовании и оценке данного доказательства и т.д.) привело или могло привести к принятию неправильного судебного акта, то оснований для неприменения ч. 3 ст. 288 АПК РФ не имеется".

--------------------------------

<1> СПС "КонсультантПлюс".

Вследствие описанного положения суд первой инстанции часто пренебрегает некоторыми "состязательными" положениями. Для четкого претворения в процессуальной деятельности состязательной модели поведения сторон необходимо изменение сложившейся ситуации за счет установления паритета между оценкой нарушений норм процессуального права, касающихся порядка получения доказательств, и нарушений, относящихся к необоснованности решения суда. В настоящий момент "перевыполнение" судом требований, предъявляемых к его процессуальному поведению (собирание доказательств по собственной инициативе), оказывается предпочтительнее, чем их "недовыполнение" (возложение обязанностей по представлению доказательств на стороны).

Однако определенные шаги по корректировке сложившегося положения все же предпринимаются. Так, в абз. 3 п. 28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2012 г. N 13 совершенно справедливо акцентируется внимание на том, что доказывание наличия обстоятельств, объективно препятствовавших лицу, ссылающемуся на новые доказательства, представить их в суд первой инстанции с учетом принципа состязательности есть обязанность такого лица.

В связи с изложенным суд в решении должен приводить развернутую мотивировку того, почему он счел не подлежащим удовлетворению ходатайство стороны об истребовании

доказательств; почему он счел не доказанными факты, на которые ссылались стороны; почему имеющиеся в распоряжении суда процессуальные средства не позволили ему стимулировать стороны на представление необходимых доказательств. Исчерпывающая аргументация на этот счет, во-первых, избавит суд от необходимости отступать от стандартов состязательного процесса; во-вторых, блокирует возможность суда апелляционной инстанции по принятию новых доказательств от стороны и минимизирует угрозу отмены решения по данному основанию.

2. В качестве тенденции доказывания по делам искового производства, противоположной описанной нами ранее и более распространенной в арбитражном процессе, можно назвать чрезмерное "увлечение" состязательностью процесса, при котором данный принцип обнаруживает определенные изъяны <1>. Одна из граней данной проблемы - это злоупотребления сторон принадлежащими им процессуальными правами, однако мы не будем останавливаться подробно на данном вопросе, ограничившись указанием на имеющиеся по этой проблеме источники <2>.

--------------------------------

<1> В литературе встречается позиция, оправдывающая наличием принципа состязательности любое процессуальное поведение, прямо законом не запрещенное. Тем не менее принцип состязательности не имеет абсолютного значения и не может служить оправданием процессуальной недобросовестности. См.: Юдин А.В. Злоупотребление процессуальными правами в гражданском судопроизводстве: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. СПб., 2009. С. 11, 23 - 25.

<1> См.: Грель Я.В. Злоупотребления сторон процессуальными правами в гражданском и арбитражном процессе: Дис. ... канд. юрид. наук. Новосибирск, 2006; Аболонин В.О. Злоупотребление правом на иск в гражданском процессе Германии: Дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2008; Юдин А.В. Злоупотребление процессуальными правами в гражданском судопроизводстве. СПб., 2005; Приходько А.И. Воспрепятствование разрешению дел в арбитражных судах: актуальные вопросы судебного правоприменения. М., 2006; и др.

Более актуальной представляется проблема практически неограниченной возможности

сторон в формировании доказательственного материала, который служит не столько задаче установления действительных обстоятельств дела, сколько формированию некоего ложного представления суда о таких обстоятельствах, при том, что другая сторона зачастую оказывается лишена возможности противопоставить такой искусственно создаваемой фабуле дела свои контраргументы. В основе данного явления лежит избирательный подбор (формирование) стороной достаточно "одиозных" доказательств. Этому, в частности, в немалой степени способствует распространение в последнее время негосударственных экспертных учреждений, не обладающих серьезной технической базой, но предлагающих свои услуги в сфере производства экспертиз разных видов. Некоторые такие организации гарантируют заказчику требуемый результат в виде "экспертного заключения" заранее определенного содержания (как известно, в процессе такие документы квалифицируются в качестве письменных доказательств) и готовность при необходимости "отстоять" его в суде. В практическом отношении для заказчика это позволит формировать завышенную цену исковых требований или заявлять требования, которые при прочих равных условиях были бы признаны несостоятельными.

На самом высоком уровне была признана необходимость создания "жесткой системы