Ответ:
1. Прежде всего, хотелось бы отметить, что одним из преимуществ международного коммерческого арбитража является то, что стороны имеют право на свободный выбор арбитров, процедуры, применимого права, места и языка арбитражного разбирательства, могут полностью или частично определять арбитражную процедуру, а также изъять спор из сферы действия права и потребовать решить его на основе принципов справедливости и доброй совести.
Стоит заметить, что язык в арбитражном соглашении является факультативным элементом, то есть его включение необязательно, однако комментарий к Стандартной арбитражной оговорке ICC предусматривает, что «может быть желательно для [стороны] определить место и язык арбитража». также, то Международный центр по разрешению споров (ICDR) рекомендует язык для добавления в соглашение сторон.
Далее хотелось бы перейти к типовому закону ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже. Данный закон призван оказывать государствам помощь в реформировании и обновлении их законодательства об арбитражной процедуре, с тем чтобы учесть особые черты и потребности международного коммерческого арбитража.
Так, согласно ст. 22 «Стороны могут по своему усмотрению договориться о языке или языках, которые будут использоваться в арбитражном разбирательстве. В отсутствие такой договоренности арбитражный суд определяет язык или языки, которые должны использоваться при разбирательстве. Такая договоренность или определение, если в них не оговорено иное, относятся к любому письменному заявлению стороны, любому слушанию дела и любому арбитражному решению, постановлению или иному сообщению арбитражного суда.
В нашем случае истцом было заявлено, что языком арбитража является русский язык. Это и было подтверждено арбитром Маманазаровым.
Ч.2 данной статьи гласит, что Арбитражный суд может распорядиться о том, чтобы любые документальные доказательства сопровождались переводом на язык или языки, о которых договорились стороны или которые определены арбитражным судом.
Закон Республики Узбекистан «О международном коммерческом арбитраже» содержит аналогичную норму, которая указана в ст. 36.
Далее хотелось бы обратиться к Регламенту Ташкентского международного арбитражного центра.
Пункт 15.5 устанавливает следующее «Если Сторона представляет документ, написанный на языке, отличном от языка(-ов) арбитража, Состава арбитража или, если Состав арбитража не был создан, Секретариат ТМАЦ может указать этой Стороне представить перевод в форме, которая будет определяется Составом арбитража или Секретариатом ТМАЦ».
Более того, Статья 3.12(е) из Правил IBA о получении доказательств в международном арбитраже прямо предусматривает, что «[г]документы на языке, отличном от языка арбитража, которые представляются в Арбитражный суд, должны сопровождаться переводами, помеченными как таковые».
Следовательно, требования истца можно считать правомерными.
2. Как было отмечено ранее, Арбитражный суд может распорядиться о том, чтобы любые документальные доказательства сопровождались переводом на язык или языки, о которых договорились стороны или которые определены арбитражным судом. Письменные доказательства могут представляться в оригинале или в виде заверенной копии. Если документы составлены не на языке страны арбитража, то необходимо представить их перевод.
3. Все арбитры международных арбитражных судов должны действовать беспристрастно (т.е. не быть предвзятыми по отношению к какой-либо из сторон или какому-либо аспекту спора), в противном случае они могут быть отстранены от должности, арбитражное решение оспорено или могут возникнуть возражения относительно его исполнения. Развивая эту концепцию, многие арбитражные регламенты и законы обращают особое внимание на необходимость независимости арбитров от сторон (т.е. отсутствия связи с ними).
4. Медиация применима в тех случаях, когда спор носит комплексный характер (например, затрагивает несколько участников) и судебный процесс относительно этого спора вероятнее всего будет очень длительным, а стороны хотели бы соблюсти конфиденциальность. Кроме этого, Процедура медиации начинается со дня заключения сторонами соглашения о проведении процедуры медиации. Порядок проведения процедуры медиации устанавливается, как правило, соглашением о проведении процедуры медиации.
Медиация, также как арбитраж, может быть институциональной или разовый (ad hoc).
Существуют различные классификации альтернативных средств разрешения споров.
В самом общем виде альтернативное разрешение споров можно подразделить на переговоры, посредничество/примирение или третейское разбирательство.
Переговоры в качестве одной из наиболее типичных форм альтернативного разрешения споров направлены на создание условий, в которых стороны спора поощряют прямые переговоры без вовлечения третьей стороны. Это процесс, в ходе которого стороны добровольно вырабатывают обоюдовыгодное соглашение по решению общего спора. В отличие от АРС с привлечением третьей стороны переговоры позволяют спорящим сторонам самостоятельно контролировать процесс и решение.
Примирение и посредничество очень близки друг к другу в том, что они подразумевают наличие третьей стороны для посредничества в конкретном споре или для согласования взаимоотношений. Медиаторы или посредники могут способствовать общению или могут помочь в структурировании мирового соглашения, но они не уполномочены выносить вердикт.
При этом в посредничестве встречи со сторонами проводятся раздельно с целью приложить усилия для установления взаимопонимания и выявления причин спора, и таким образом для создания почвы для выработки решения в дружественной непротиворечивой манере.
Третейское разбирательство предусматривает наличие третьей стороны для вынесения вердикта по спору между сторонами.
Переговоры – без участия третьей стороны.
Посредничество/примирение – с участием третьей стороны, но без права выносить вердикт.
Третейское разбирательство – с участием третьей стороны с правом вынесения вердикта.
5. Перевод документальных свидетельств становится частью процесса установления фактов. Другими словами, перевод повлияет на содержание доказательств и подпадает под действие инструментов мягкого права о доказательствах., такой как Правила IBA о получении доказательств в международном арбитраже. таким образом, перевод любого подтверждающего документа на язык арбитража может быть оспорен противной стороной.
Во всех этих случаях, выбранные переводчики в идеале должны иметь необходимый опыт и подготовку, чтобы понимать тонкости правовой системы одной страны и значение соответствующих юридических выражений., в то время как адвокат должен быть благоразумным в определении того, какие документы требуют производства и перевода, учитывая дополнительное время и затраты, связанные с представлением доказательств на иностранном языке.
Расходы на письменных и устных переводчиков, назначенных третейским судом, являются частью арбитражных расходов. Однако эти расходы обычно подлежат оплате авансом сторон. Например, то Административно-финансовый регламент Международного центра по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС) предусматривает, что Генеральный секретарь может обеспечить перевод документов или интерпретации, в рамках помощи Секретариата трибуналам.
В ходе арбитражного разбирательства в Ташкентском международном арбитражном центре (TIAC) при ТПП РУз представитель ответчика заявил, что его организация готова добровольно выплатить денежные обязательства истцу в течение четырех месяцев и давно получила согласие истца. Представитель истца подтвердил, что согласен с предложением ответчика. При этом арбитражный суд завершил дело и после признания ответчиком через три недели вынес решение в пользу истца.
Какие требования предусматривается в отношении к таким арбитражным решениям международными и национальными правовыми актами? (20%)
Проанализируйте, насколько правомерны действия истца в данной ситуации? (10%)
В этом случае, уполномочен ли Ташкентский международный арбитражный центр (TIAC) при ТПП РУз продолжить рассмотрение общего дела? (20%)
Может ли быть данное дело рассмотрено путем медиации? Раскройте основные отличительные черты международного коммерческого арбитража от других альтернативных способов разрешения споров. (30%)
Нарушение каких принципов международного коммерческого арбитража можно наблюдать в данной ситуации? (20%)
ОТВЕТ
Какие требования предусматривается в отношении к таким арбитражным решениям международными и национальными правовыми актами? (20%)
Передавая споры для разрешения в национальный или международный арбитраж, стороны ожидают, что рассмотрение спора завершится вынесением решения. Стороны также ожидают, что это решение будет окончательным, обязательным для исполнения и может быть исполнено в принудительном порядке, если проигравшая сторона не исполнит его добровольно.
Основные положения о форме и содержании решения установлены статьей 31 Типового закона. Арбитражное решение, inter alia, должно быть вынесено в письменной форме и подписано арбитром или арбитрами. Необходимо отметить, что из толкования статьи следует, что решение не может быть подписано при отсутствии соглашения сторон, например, председателем состава арбитража «от лица» остальных арбитров.
В арбитражном решении должны быть указаны мотивы, на которых оно основано, за исключением тех случаев, когда стороны договорились о том, что мотивы не должны приводиться. В международной практике решения без мотивировочной части встречаются не часто, хотя существует немало арбитражных регламентов, предоставляющих возможность вынесения решения без мотивировочной части. Статья 31 Типового закона. Чаще всего это происходит при разбирательствах, где скорость является наиболее важным фактором, как, например, при процедурах ускоренного арбитража, или в таких узкоспециальных областях, как торговля сырьем, спорт. В нашем случае стороны договорились об оплате, ответчик был готов добровольно выплатить денежные обязательства истцу в течение четырех месяцев и получил согласие истца, но несмотря на это арбитражный суд вынес решение. Согласно статье 121 Закона Республики Узбекистан «Об арбитражном суде и порядке разрешения хозяйственных споров» говорится, что решение принимается с учетом достигнутого между сторонами соглашения если оно не противоречит законодательству, фактическим обстоятельствам и материалам дела.
Кроме этого, можем отметить, что арбитражное решение завершается приказом, содержащим практические выводы, сделанные составом арбитража. Эта часть решения может содержать декларацию в отношении прав сторон, если стороны потребовали этого в своих заявлениях, или же включать приказ об осуществлении оплаты, о начислении процентов или об исполнении в натуре. В нашем казусе не указано был ли приказ или нет.
В этом случае, уполномочен ли Ташкентский международный арбитражный центр (TIAC) при ТПП РУз продолжить рассмотрение общего дела? (20%)
Основная задача Ташкентского международного арбитражного центра (TIAC) при ТПП разрешение посредством международного арбитража споров, вытекающих из договорных и других гражданско-правовых отношений, между коммерческими организациями, которые находятся в разных государствах, в т.ч. иностранными инвесторами. Сюда же относятся споры, связанные с инвестициями, интеллектуальной собственностью и блокчейн-технологиями. Центр вправе урегулировать споры посредством процедур медиации или других альтернативных способов. Решения арбитров будут исполняться в порядке, аналогичном исполнению решений третейских судов (Главу 29 ЭПК), либо в соответствии с международными договорами. Суды также будут помогать Центру в получении, сборе доказательств, принятии мер по обеспечению исполнения арбитражных решений.
Может ли быть данное дело рассмотрено путем медиации? Раскройте основные отличительные черты международного коммерческого арбитража от других альтернативных способов разрешения споров. (30%)
При подготовке к арбитражному разбирательству и при изучении договора, из-за которого возник спор, часто встречается примерно следующая формулировка: «Все споры по настоящему договору разрешаются путем переговоров. В случае не достижения согласия между сторонами споры подлежат рассмотрению в арбитражном суде». В нашем казусе тоже, если у сторон договор с такой формулировкой они могли обратиться к посреднику.
Международный коммерческий арбитраж – третейский суд. Постоянно действующий, либо специально созданный для конкретного случая, его главная цель заключается в рассмотрении и разрешении по существу международного коммерческого спора, вынося решение, обязательное для сторон.
Альтернативное разрешение спора (ADR) – это посредничество и примирительная процедура, которая является дружественным способом урегулирования споров при содействии нейтрального третьего лица. Посредничество/примирительная процедура теоретически является дешёвой и быстрой формой разрешения споров, но, в отличие от арбитража, не носит обязательного характера, и стороны вправе проигнорировать решение посредника. Как правило, стороны не обязаны принимать участие в разбирательствах ADR, если только они не договорятся об ином, так что они могут просто отказаться от посредничества/примирительной процедуры, если ADR их не устраивает.
Важно различать обязательные и необязательные формы АРС. Переговоры, примирение и посредничество являются необязательными формами АРС и зависят от желания сторон достичь мирового соглашения. Третейское разбирательство может быть, как обязательным, так и необязательным. Обязательное третейское разбирательство завершается вынесением третьей стороной решения, которое является обязательным для сторон, даже если они не согласны с решением. Необязательное третейское разбирательство также завершается вынесением третьей стороной решения, которое, однако, стороны могут отклонить.
Термин «Альтернативное разрешение споров» или «АРС» подразумевает широкий круг механизмов разрешения споров, которые являются альтернативными рассмотрению споров в судах. Данный термин может использоваться для обозначения различных механизмов разрешения споров, начиная от переговоров по достижению мирового соглашения (facilitated settlement negotiations), в котором стороны спора поощряют к ведению прямых переговоров, прежде чем обратиться к другим правовым механизмам разрешения споров, и до третейского разбирательства, которое может быть очень схоже с судебным разбирательством. Система альтернативного разрешения споров (АРС) представляет собой набор средств и механизмов, образующих процедуры разрешения и внесудебного урегулирования споров, возникающих между субъектами правоотношений. При этом конечная цель применения АРС – разрешение конфликта при наименьших затратах для всех его участников.
Нарушение каких принципов международного коммерческого арбитража можно наблюдать в данной ситуации?
В нашем казусе нарушен принцип автономии воли сторон (диспозитивности). Данный принцип означает, что стороны по предварительному согласованию между собой имеют право самостоятельно решать вопросы порядка и условий осуществления третейского (арбитражного) разбирательства по возникшему спору. Следует отметить, что содержание этого принципа сформулировано абсолютно одинаково и в ст. 4 Закона о третейских судах, и в ст. 4 Закона о международном коммерческом арбитраже.
Принцип автономии воли сторон, содержащийся в указанных статьях Закона о третейских судах и о международном коммерческом арбитраже, генетически обусловлен основополагающим принципом гражданского права - принципом свободы совершения гражданско-правовых действий. Суть данного принципа заключается в том, что согласно п. 2 ст. 2 Гражданского кодекса граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своих интересах. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.
Как отмечает О.Ю. Скворцов, процессуальным отношениям придается договорный характер, поскольку в основе регулирующих их норм лежит соглашение частных субъектов, заинтересованных в разрешении частноправового спора. Отсюда возникает идея принципа lex voluntaris - автономии тяжущихся сторон. Автономия воли сторон оказывается важной не только для материально-правовых, но и для процессуально-правовых взаимоотношений сторон, поскольку определяет таковые независимо (или почти независимо) от воли публичной власти.