Что касается беспристрастности, то под таковой понимается психическое состояние лица, заключающееся в его непредвзятом отношении к тому или иному явлению или лицу. Таким образом, беспристрастность — это явление субъективного характера.

Резюмируя все выше сказанное, мы может понять, что в данном казусе связь арбитра Шишкова и Директора ОАК «ТОРГ» является основанием для отвода арбитра.

5. Как было указано выше общими требованиями, предъявляемыми к арбитрам, являются беспристрастность и независимость. Как именно должны трактоваться 2 данных термина внутри системы арбитража мы также рассмотрели в вопросе выше. Причиной взятия именно двух данных требований, как ключевых послужило, то что они часто встречаются в таких регламентах, как: Регламент Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово–промышленной палате Российской Федерации, Регламент Международной торговой палаты в Париже, Регламент Арбитражного института Стокгольмской торговой палаты, Регламент Лондонского международного арбитражного суда, Международный арбитражный регламент Американской арбитражной ассоциации, Регламент ЮНСИТРАЛ и другие. Естественно причиной взятия за основу служит на количество упоминаний данных требований в разных регламентах, а именно их взаимосвязь, критерии независимости и беспристрастности разнятся от регламента к регламенту, но данные критерии просто меняются местами, то есть, что в регламенте МКАС указано, как критерий независимости в регламенте ЛМАС может быть критерием беспристрастности. По этой причине не стоит разграничивать данные требования, а нужно смотреть на них как на объекты, что живут в симбиозе

Закрепление данных требований так же имеет место быть в разных законах об МКА, к примеру: Типовой Закон Юнситрал, Закон РУз об МКА, Закон РК об МКА, Закон РФ об МКА и другие подобные законы так же несут данные два требования как основные в момент избрания арбитра и в случае, когда кандидат в роль арбитра или уже избранный арбитр, ввиду новых фактов, которые не были известны ранее, не подходят под данные требования — это может послужить причиной отвода.

Казус 9

В ходе рассмотрения дела в Арбитражном суде при Торговой палате Польши было установлено, что в контракте на поставку заключенный между швейцарскими и итальянскими фирмами отсутствует применимое право. В контракте также не содержится информации о месте его заключения. Однако арбитры установили, что сторона договора, последняя подписала договор в Италии.

1. К какому виду арбитража относится Арбитражный суд при Торговой палате Польши? Сравните преимущества и недостатки Институционального и Ad hoc арбитражей. (30%)

2. В каком порядке разрешается вопрос об определении применимого права, исходя из возникшей ситуации, в соответствии с международными и национальными актами? (20%)

3. Проанализируйте, может ли применимое право к договору и применимое право к арбитражному процессу быть единым?(20%)

4. Рассмотрите действия арбитров с точки зрения Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже 1985 года. (10%)

5. Изучите, действительно ли данное дело является арбитрабельным и может ли быть рассмотрено Арбитражным судом при Торговой палате Польши? (20%)

1. Вопрос

1. К какому виду арбитража относится Арбитражный суд при Торговой палате Польши?

Арбитражный суд при Польской торговой палате (SA KIG) — это самый признанный и авторитетный постоянно действующий третейский суд в Польше. Суд также проводит разбирательства ad hoc в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ. Польское арбитражное право регулируется, прежде всего, частью V Гражданского процессуального кодекса (ГПК). Нынешнее регулирование было введено в действие в 2005 году и основано на Типовом законе ЮНСИТРАЛ. Польша является участником Нью-Йоркской конвенции. Правительство также подписало Европейскую конвенцию о международном торговом арбитраже 1961 года. Местное арбитражное законодательство не проводит различия между международными и внутренними арбитражами. Следовательно, часть V ГПК применяется ко всем вопросам разрешения арбитражных разбирательств на территории Польши, включая институциональные и специальные споры.

2. Сравните преимущества и недостатки Институционального и Ad hoc арбитражей. (30%)

2. В чем особенность арбитражной оговорки и из каких обязательных пунктов он должен состоять? (20%)

«Арбитражная оговорка» - это положение в договоре, которое позволяет сторонам разрешать свои споры арбитражным судом вместо обычных государственных судов.

Для составления эффективного арбитражного соглашения, и во избежание дальнейших споров во время возбуждения арбитража, стороны должны включить в арбитражную оговорку следующие пункты:

• Предмет арбитража: предмет определяет область и сферу применения арбитражной оговорки. Стороны могут договориться об арбитраже только конкретных претензий по контракту. Но они также вправе предусмотреть сознательно широкий объем арбитражного соглашения, охватывающий не только все споры по контракту, но и связанные с этим споры, в том числе, в некоторых случаях, внедоговорные претензии.

• Количество арбитров: выбирается исходя из суммы спора и возможностей сторон, поскольку на каждого арбитра имеется свой гонорар. Оптимальным решением является выбор между одним или тремя арбитрами.

• Правила арбитража: Если выбран институциональный арбитраж, арбитраж будет проводиться по правилам данного арбитражного учреждения (эти правила устанавливают ряд обязательств). Очень важно, чтобы в арбитражной оговорке содержалось точное указание на арбитражное учреждение.. Например, если стороны желают прибегнуть к арбитражу ICC, в арбитражной оговорке должна содержаться ссылка на «Правила международного арбитража Торговая палата".

• Место арбитража: place of arbitration имеет несколько юридических последствий. Место арбитража определяет страну, где арбитражное решение может столкнуться с процедурой аннулирования, инициированной проигравшей стороной, и где государственные суды могут вмешаться в арбитражное разбирательство. По этой причине стороны чаще всего выбирают те страны, где подобные негативные последствия и вмешательство государства отсутствуют (Париж, Лондон, Сингапур).

• Процессуальное право (seat of arbitration): В большинстве стандартных арбитражных оговорок не указан процессуальный закон, который будет регулировать арбитражное разбирательство. Для избежания дальнейших разногласий, стороны должны заранее договориться о процессуальном праве. В большинстве случаев seat of arbitration чаще всего выбирается исходя из места арбитража (т.е. арбитражному процессу чаще всего применяются обязательные нормы права места арбитража).

• Язык арбитража: также для устранения последующих конфликтов, стороны должны заранее согласовать язык арбитража.

3. Считаете ли вы, что в зависимости от специфики спора необходимо отражать в договоре вопросы применимого права? (10%)

Применимый право это еще один элемент, который стороны не должны забывать включать в свое соглашение, если они хотят избежать последующих дебатов после возбуждения арбитража. Если ни один применимый закон не назван - это приводит к созданию правовой неопределенности. Сторонам следует помнить, что законы и правовые системы предусматривают разные правовые режимы для договорных положений. Например, а форс-мажор статья не толкуется одинаково во французском и английском законодательстве. Таким образом, следует тщательно выбирать соответствующий регулирующий закон.

4. Изучите, вправе ли арбитраж отказать в рассмотрении спора в случае не урегулирование вопроса о применимом праве? (20%)

Если стороны самостоятельно не указали применимое право, то, как правило, данное полномочие переходит к арбитражу. суд выберет применимый закон в зависимости от обстоятельств рассматриваемого дела, используя такие критерии, как выбор закона, имеющего самую близкую связь со спором.

Правовое обоснование:

• статья 35 Регламента ЮНСИТРАЛ “Арбитражный суд применяет нормы права, которые стороны согласовали как подлежащие применению при решении спора по существу. При отсутствии такого согласия сторон арбитражный суд применяет право, которое он сочтет уместным”;

• пункт 23 Регламента ТИАК “Состав арбитража решает спор в соответствии с законом(-ами) или нормами права, выбранными Сторонами в зависимости от сущности их спора. Если и в той степени, в которой Состав арбитража определит, что Стороны не сделали такого выбора, Состав арбитража применяет закон(-ы) или нормы права, которые он считает наиболее подходящими”.

5. К какому виду арбитража относится арбитражный центр (tiac) при тпп рУз? Сравните преимущества и недостатки Институционального и Ad hoc арбитражей. (30%)

ТИАК представляет собой институциональный арбитраж. Более детально о ТИАК и его структуре можно прочитать в ПП-4001 “О создании TIAC при ТПП”.

Институциональный арбитраж осуществляется международным арбитражными институтами. Каждый институт разрабатывает свои процедурные правила разрешения споров.

Преимущества институциональных:

• Заранее определенный набор арбитражных процедурных правил.

• Административная поддержка секретариата или органов арбитража.

• Возможность выбора квалифицированного арбитра для разбирательства.

• Содействие суда в привлечение в процесс сторон.

• Установленный формат ведения процедуры арбитража.

Недостатки институциональных:

• Высокие административные расходы.

• Наличие бюрократических барьеров.

• Невыполнимость сроков.

Сущность процедуры ad hoc заключается в том, стороны сами определяют арбитра, который может быть не привязан к определенному арбитражному институту. Арбитр осуществляет арбитражную процедуру, руководствуясь самостоятельно установленными им правилами. Стороны самостоятельно вправе определить количество арбитров и применимое право. Также в оговорке стороны могут согласовать место заседания арбитража, которое может в некоторых случаях повлиять на применимое право при разрешении спора.

Преимущества ad hoc:

• Экономия расходов.

• Гибкость самой процедуры.

Недостатки ad hoc:

• Риск, что стороны не смогут договориться по применяемым арбитражным правилам и кандидатуры арбитра, что может привести к большим затратам, задержкам и необходимости обращения в судебные инстанции. Стороны могут уменьшить риск такого недопонимания путем принятия соглашения о применении процедурных правил одного из арбитражных институтов.

• Гонорар арбитра. Ни одна из сторон не хотела бы «расстроить» арбитра, поэтому может возникнуть ситуация аукциона, при которой каждая из сторон будет стремиться заплатить арбитру больше, чем другая.

Казус 13

Российская и украинская компания, заключающие контракт на поставку молочной продукции, включили в него пункт под названием «Арбитраж» предусматривающий следующее: «Продавец и покупатель должны принять все меры для мирного урегулирования споров и разногласий, возникающих из или в связи с этим контрактом. Если сторонам не удается прийти к соглашению, все споры и разногласия, которые могут возникнуть из настоящего договора или в связи с ним, разрешаются по месту нахождения истца».

1. Проанализируйте, правовую природу вышеуказанного положения договора. Уместно ли сторонам включать этот пункт в договор? (20%)

2. Какие оговорки считаются патологическими и считается ли указанное положение патологической оговоркой? (20%)

3. Какие виды арбитражного соглашения существуют и как они различаются? (20%)

4. Критически рассмотрите, может ли российская сторона подать иск на украинскую сторону в арбитражный центр на своей территории? (10%)

5. Может ли быть данное дело рассмотрено путем медиации? Раскройте основные отличительные черты международного коммерческого арбитража от других альтернативных способов разрешения споров. (30%)

Ответ:

1. Проанализируйте, правовую природу вышеуказанного положения договора. Уместно ли сторонам включать этот пункт в договор? (20%)

Исходя из содержания данного пункта, можно сделать вывод, что стороны пытались воссоздать соглашение о регулировании споров. Однако название пункта не соответствует содержанию пункта, так как пункт не содержит ни название конкретного арбитражного учреждения, ни применимое право и также другие нюансы арбитражной оговорки. Также арбитражная оговорка содержит еще один способ разрешения спора, кроме арбитража, что делает оговорку трудноисполнимой и патологической.

2. Какие оговорки считаются патологическими и считается ли указанное положение патологической оговоркой? (20%)

В первую очередь, определим понятие « патологическая оговорка» «Обозначает арбитражные соглашения, и особенно арбитражные оговорки, которые содержат дефект или дефекты, которые могут помешать нормальному ходу арбитража.»

Существуют несколько видов патологической (дефектной) оговорки. Часто встречается патологическая оговорка, где неправильно указано название арбитража или не назван механизм назначения арбитров. Пример: «возможный арбитраж: Парижская арбитражная палата».

Есть также патологическое арбитражное соглашение, устанавливающее возможность обращения в арбитраж, но не обязательность обращения. Пример: «Если спор не может быть разрешен в соответствии с указанными правилами [о примирении] в течение вышеупомянутого срока, истец может уведомить другую сторону о своем намерении передать спор в арбитраж»

Предоставленная в казусе арбитражная оговорка также является патологической, так как не содержит конкретное название арбитражного суда, тем самым показывая не твердость воли сторон. Также, арбитражная оговорка содержит иной способ разрешения спора (мирное разрешение спора), кроме арбитража, что усложняет ситуацию. Существенно, стороны попросту не могут обращаться в арбитражное учреждение с такой оговоркой.

3. Какие виды арбитражного соглашения существуют и как они различаются? (20%)

Согласно Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений от 1958 года, в пункте 2 статьи 2 перечисляется виды арбитражных соглашений, такие как арбитражная оговорка в договоре, арбитражный договор и третейский запись. Также в статье 7 пункт 1 Типового закона ЮНИСИТРАЛ говорится что арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки или как отдельное соглашение. Оба варианта арбитражного соглашения имеют одинаковую юридическую силу. Есть небольшой нюанс, при заключении отдельного арбитражного соглашения, в основном договоре должна быть ссылка на этого отдельного арбитражного соглашения.