2. Изучите, действительно ли данное дело является арбитрабельным и может ли быть рассмотрено Арбитражным судом при Торговой палате Польши? (20%)

Для определения компетенции применяется конструкция, именуемая принципом (доктриной) «компетенции-компетенции». Арбитраж самостоятельно решает вопрос о наличии или отсутствии у него полномочий (юрисдикции) рассматривать переданный на его разрешение спор. Третейский суд при ТПП Польши вполне уполномочен рассматривать споры, возникшие из коммерческой деятельности, если на то есть согласие сторон. Так, в казусе указывается, что стороны решили дать свое дело на рассмотрение именно этому органу, соответственно, и Регламент отождествляет компетенцию этого институционального арбитража на разрешение спора.

РЕГЛАМЕНТ ТРЕТЕЙСКОГО СУДА ПРИ ТОРГОВОЙ ПАЛАТЕ ПОЛЬШИ в Варшаве

§ 2. Юрисдикция 1. Арбитражный суд правомочен, если в соответствии с действующим арбитражным соглашением стороны передают споры, возникшие или могущие возникнуть между ними в связи с конкретным договорным или внедоговорным правоотношением, на разрешение этот суд.

§ 6. Применимое материальное право 1. Состав арбитража разрешает спор в соответствии с применимым правом для конкретных договорных отношений или, если это прямо разрешено сторонами, в соответствии с общими нормами права или нормами справедливости (ex aequo и боно).

КАЗУС 10

Председатель-арбитр Арбитражного центра «Атамекен» на арбитражном заседании отметил, что стороны должны раскрыть содержание соответствующих норм, поскольку они выбрали английское право в качестве применимого права к спору. Истец, представитель ООО «БИЛА» (Республика Беларусь), возражал против этого, утверждая, что арбитраж по принципу «jura novit curia» должен самостоятельно определять специфику регулирования договорных отношений в иностранном государстве, тем более что эта информация была предоставлена сторонами. объяснил, что это можно интерпретировать. Юрисконсульт АК Lightwhite предположил, что целесообразно назначить эксперта для определения норм английского гражданского права (поскольку эксперты несут ответственность за заведомо ложные заключения) и поручить экспертизу преподавателям кафедры международного частного права Ташкентского государственного юридического университета.

1. Могут ли арбитры устанавливать определенные условия в зависимости от особенностей спора для определения применимого права сторонам? (20%)

2. Критически обсудите роль принципов международного коммерческого арбитража и сущность принципа «jura novit curia». (20%)

3. В каком порядке разрешается вопрос об определении и выборе применимого права, исходя из возникшей ситуации, в соответствии с международными и национальными актами? (30%)

4. Насколько правомерно предположение Юрисконсульта АК Lightwhite по проведению экспертизы лицами, не являющимися сотрудниками экспертного учреждения? (10%)

5. Рассмотрите действия арбитров с точки зрения Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже. (10%)

2. В каком порядке разрешается вопрос об определении применимого права, исходя из возникшей ситуации, в соответствии с международными и национальными актами? (20%)

Каким образом международный коммерческий арбитраж устанавливает применимое право, когда отсутствует соглашение сторон? - Единого решения данного вопроса пока не выработано.

В свою очередь, в рамках данного подхода четко прослеживаются следующие варианты:

первый – применение коллизионных норм, которые арбитры сочтут применимыми. Аналогичные положения содержатся в п. 1 ст. VII Европейской Конвенции о внешнеторговом арбитраже – «если не имеется указаний сторон о подлежащем применению праве, арбитры будут применять закон, установленный в соответствии с коллизионной нормой, которую арбитры сочтут в данном случае применимой». То есть, практика свидетельствует, что наиболее часто международные коммерческие арбитражи в подобных ситуациях обращаются к такому коллизионному началу, как принцип наиболее тесной связи. (Швейцария - Центральной стороной в договоре купли-продажи (стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора) является продавец; сделка купли-продажи - основная внешнеторговая сделка).

второй вариант при «коллизионном подходе» – в отсутствии соглашения о применимом праве используются коллизионные нормы страны места проведения арбитража (национальные коллизионные нормы). Следовательно, если стороны не согласовали применимое право, спор будет разрешаться на основе материальных норм страны места проведения арбитража. (право Польши)

Заканчивая анализ правил определения применимого права международным коммерческим арбитражем, в случае отсутствия соглашения, необходимо остановиться на следующем положении. Абсолютное большинство регламентов международных арбитражей, национальных законов и международных договоров содержат правило, согласно которому арбитраж во всех случаях принимает решения в соответствии с учетом торговых обычаев.

2. Проанализируйте, может ли применимое право к договору и применимое право к арбитражному процессу быть единым? (20%)

Предоставленные факты из казуса выдают, что стороны местом проведения арбитража выбрали Арбитражный суд при ТПП Польши. Следовательно, процессуальная часть будет регулироваться национальным законодательством Польши. Но, поскольку стороны не договорились насчет материального права, применимого к спору, можем полагать, что есть единственный случай, когда именно процессуальное право совпадает с материальным. Трибунал может решить, что из-за отсутствия соглашения насчет применимого права и исходя из коллизионных норм, он будет руководствоваться правом «место проведения арбитража». То есть, так как спор будет разрешаться Арбитражным судом при ТПП Польши, соответственно и процессуальная, и материальная части будут регулироваться согласно национальному законодательству Польши (Глава 5, ГПК).

2. Рассмотрите действия арбитров с точки зрения Типового закона юнситрал о международном торговом арбитраже 1985 года. (10%)

Типовой закон ЮНСИТРАЛ так же, как и указывает анализ во 2 вопросе, при отсутствии соглашения насчет применимого права между сторонами, предполагает, что трибунал (арбитры) определяет его на основе своего внутреннего предубеждения согласно коллизионным нормам выбранного им права. Более того, он может ссылаться на признанные принципы международного коммерческого арбитража, а также торговые обычаи.

Статья 28. Нормы, применимые к существу спора

2) При отсутствии какого-либо указания сторон арбитражный суд применяет право, установленное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми.

4) Во всех случаях арбитражный суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке.

Казус 11

Комиссия ООН ЮНСИТРАЛ по праву международной торговли изучила уровень законодательства Республики Узбекистан по арбитражу, после чего направила письмо в Правительство Республики Узбекистан указав в нем, что Закон Республики Узбекистан «О международном коммерческом арбитраже» не полностью соответствует модельному закону ЮНСИТРАЛ и существующие несоответствия должны быть устранены в ближайшее время.

1. Насколько обязателен Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже для национального законодательства? (10%)

2. Определите отличия Закона Республики Узбекистан «О международном коммерческом арбитраже» от модельного закона ЮНСИТРАЛ. Как вы думаете, есть ли необходимость восполнить эти пробелы? (30%)

3. Какие функции выполняет Комиссия ООН ЮНСИТРАЛ по праву международной торговли? (20%)

4. Проанализируйте, может ли Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже быть применимым правом? (20%)

5. Каким образом разрешались арбитражные споров Республике Узбекистан до принятия Закона Республики Узбекистан «О международном коммерческом арбитраже»? (20%)

Казус 12

В процессе ознакомления с текстом соглашения, подготовленным отделом договорно-правовых вопросов, директор ООО «ЭЛБЕК» Эльбеков отметил, что пункт о передаче споров в Ташкентский международный арбитражный центр (TIAC) при ТПП РУз не должен полностью дублировать арбитражную оговорку, предусмотренную правилам Арбитражного центра, а именно, споры и требования не предусмотрены, также что отсутствует порядок рассмотрения спора арбитражным центром на основании своих правил. Эльбеков дал поручение отделу договорно-правовых вопросов об устранение этих пробелов, иначе арбитражный центр не сможет принимать споры, связанные с данным соглашением.

1. Проанализируйте, насколько правомерны действия и мнение директора ооо «элбек» Эльбекова? (20%)

Думаю, утверждения Эльбекова про указание споров, которые решает арбитраж является верным. Предмет оговорки, а именно то, какие споры могут быть решены в арбитраже, является одним из важных пунктов любой оговорки. Если типовым договором ТИАК не предусмотрены споры, рассматриваемые в арбитраже, то стороны сами могут добавить такой пункт. Например, в типовом договоре ЮНСИТРАЛ имеется пункт о предмете: “Любой спор, разногласие или претензия, возникающие в связи с настоящим договором или в связи с ним, а также его нарушением, расторжением или недействительностью, подлежат разрешению в арбитраже в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ”. Стороны могут добавить такой же пункт, но с отсылкой на регламент ТИАК.

Второе утверждения про рассмотрение спора на основании правил арбитража также является правильным. Согласно пункту 2.1 Регламента ТИАК “Настоящий Регламент регулируют арбитраж в случае, если Стороны договорились передать свои существующие или будущие споры арбитражу в соответствии с Регламентом через арбитражное соглашение, которое предусматривает применение Регламента, или то, что арбитраж будет «проводиться» или «регулироваться» ТИАК или словами с аналогичным эффектом”. Из этого следует, что для того, чтобы ТИАК мог принять споры, стороны должны отсылаться на Регламент с указанием на его применение к данному соглашению.

4. Критически рассмотрите, может ли российская сторона подать иск на украинскую сторону в арбитражный центр на своей территории? (10%)

Согласно статье 2 Регламента МКАС при ТТП РФ, в арбитраж могут передаваться дела связанные с поставкой товара(купли-продажи) при наличии письменного соглашения, согласно 4 пункту спор о компетенции МКАС решается составом арбитров, рассматривающий спор. при наличии письменного арбитражного соглашения(если пункта в договоре можно таковым считать), отсутствует твердо установленный арбитражный суд для обращения. Если толковать слова «разрешение спора по месту нахождения, то это значительно затруднить дело. Так как в РФ существуют 85 арбитражных судов. Так же не назначен механизм назначения арбитров и применимое право. При этом не следует забывать, что до того как обратиться в арбитраж, стороны должны попытаться урегулировать спор мирным путем. Поэтому обращение российской компании в арбитраж будет весьма трудным.

5. Может ли быть данное дело рассмотрено путем медиации? Раскройте основные отличительные черты международного коммерческого арбитража от других альтернативных способов разрешения споров. (30%)

Сначала определим, что такое медиация: Понятие "медиация" происходит от латинского "mediare" - посредничать. Медиация - это переговоры с участием третьей, нейтральной стороны, которая является заинтересованной только лишь в том, чтобы стороны разрешили свой спор (конфликт) максимально выгодно для конфликтующих сторон. Является одним из альтернативных способов разрешения споров и подходит в качестве способа мирного разрешения спора. Также в пункте под названием «арбитраж» в казусе говорится о мирном разрешении спора, поэтому медиация подходит для этого. В отличии от арбитража, медиация не требует много времени и затрат на арбитров и рассмотрения спора в арбитражном учреждении.

Анализ юридической литературы дает основания для выделения следующих основных видов альтернативных способов разрешения споров:

1) переговоры (negotiation); В западной концепции альтернативного разрешения споров переговоры исследуются в двух ас­пектах: как самостоятельное средство урегулирования споров и как неотъемлемый элемент любой альтернативной несудебной процедуры (например, арбитража, посредничества, миниразбирательства и др.). Основное отличие заключается в том, что в первом случае переговоры ведутся непосредствен­но сторонами (или их представителями), во втором — обязательно с участием третьего, независимого лица, именуемого арбитром, посредником или председательствующим [2]. С одной стороны, такое разграничение имеет важную практическую ценность, так как позволяет правильно определить роль участников в ведении переговоров, с другой — основополагающее значение имеет теория непосред­ственных переговоров. Она является универсальной и может быть применена в любой другой проце­дуре по урегулированию разногласий. Именно поэтому больший интерес представляют переговоры в качестве отдельной альтернативной формы.

2)  посредничество, или медиация (mediation); Коренное отличие медиации от других альтерна­тивных способов разрешения споров состоит в том, что данный формат опирается не на определение правой и виновной сторон (при котором интересы одной из сторон неизбежно оказываются ущемле­ны), а на поиск и нахождение взаимовыгодных подходов. 

Плюсы использования медиации:

• её использование ведет к общему снижению конфликтности и напряженности споров, перево­дя их из сферы личного противоборства в сферу заинтересованной дискуссии;

• широкое применение медиации имеет следствием гуманизацию правового процесса, ориенти­руя его не на поиск и наказание виновных, а на поиск общих точек соприкосновения;

• внедрение данного метода в повседневную практику влияет на развитие правовой культуры в целом, поскольку требует знания и навыков применения норм действующего законодательства в по­вседневной жизни от всех участников предпринимательской деятельности;

• практическое использование медиации позволяет выявлять существующие правовые коллизии между различными нормами и предлагать законодателю их оптимальное решение;

• медиация зримо сокращает поле для коррупционных правонарушений, поскольку выгодопо- лучателями становятся не одна сторона, а обе, что снимает необходимость «продавливания» нужного решения. Дать взятку медиатору невозможно: не медиатор принимает окончательное решение, а оп­понирующая сторона.