Дипломная работа: Понятие и виды социальных рисков

32

охране труда, предусматривающие все необходимое для обеспечения

безопасности работников. В связи с этим законодательство обязывает

работодателя обеспечить обучение работников безопасным методам и приемам

выполнения работ и оказанию первой помощи пострадавшим, инструктаж по

охране труда, стажировку на рабочем месте, проверку знаний требований

соответствия условий труда нормативным требованиям и своевременного

устранения нарушений

.

Пенсии за выслугу лет устанавливаются в связи с длительной подземной

работой, работой с особо вредными и тяжелыми условиями труда, а также в

случаях занятия лицами некоторыми видами профессиональной деятельности,

связанной с риском преждевременного профессионального старения. В связи с

чем, для подобного рода работ или условий труда необходимо создавать

условия, обеспечивающие безопасность, комфорт, режим и т.п.

В договоре пору чительст ва банку необходимо ук азать, чт о поручительс тво действ ует в течение всего срока действия кре дитного до говора и еще в те чение нес кольких лет по его окон чании и рас пространяет ся оно на в се без исключе ния о бязательс тва зае мщика, включая обя затель ство по возврат у суммы осн овного долга, процент ов за пользова ние, неу стойки и иных плате жей. При от сут ствии в договоре поручительс тва у словия о сроке поручительс тво счита ется выданны м сроком на год его в ыдачи.

В договор пору чительст ва банк сможе т включит ь услов ие о том, что пору читель обя зывает ся перед ними от вечать по всем без ис ключен ия обязат ельств ам заемщика, включая денеж ные и обязате льства по возмещению у бытков, по выплате неуст ойки, по любым обязатель ствам долж ника, которые воз никну т в буду щем (ст . 361 ГК РФ). По обще му прави лу поручите ль отвеча ет солидарно, ес ли за коном или договором не уст ановлена су бсидиарная отве тстве нность, однако бу дет не лишн им в догово ре поручите льства с пециально у казат ь на солидарн ый характе р ответ ственности пору чителя перед ба нком.

Отметим, что рос сийское пра во более удобно для кре дитора , чем отдельн ые законодат ельные а кты зарубе жных стра н, которые для к ред итора предус матривают дополните льные у словия для реализа ции кред итором сво их требован ий к пору чителю. Та к, наприме р, в ст. 496 Швейцарс кого обязат ельстве нного закона на этот счет предусмо трено следу ющее.

Банк по своему усмот рению вправе менять сос тав пору чителей своего зае мщика, что н икак не затрагивает объем его пр ав в от ношении вс ех оста льных поручите лей, которы й остае тся неизмен ным. Умень шение банком к оличес тва поручит елей заемщик а, равно как и заме на одних по ручите лей другими, не изменяют к редитный до говор и не относятс я к тем обст оятель ствам, с которыми ст. 367 Г К РФ связ ывает в озможность прекращения поручите льства .

Если поручит елями выст упили сразу несколько л иц, то каж дое из них пере д банком отвечае т по самост оятельному договору, и при у довлетворении люб ым из ни х его требова ний право на взыска ние уплачен ных су мм в порядке регресса к другим пору чителям та кже переход ит, поско льку он заменяе т собой фи гуру кредитора во вс ех обязате льства х с должником. О тметим, что похожие но рмы име ются и в зару бежных прав опорядках, например, в § 769 Г ражданского у ложен ия Германи и "Совме стное поручит ельств о" предусмотре но на этот с чет следу ющее законо положение : если нес колько лиц в ыступят поручителя ми по одному обязате льству , они отвечают как солидар ные должн ики, даже е сли не приму т поручитель ство сов местно.

Помимо этого, ба нк такж е может использовать т акой инстру мент, как с крытая огово рка о пору чительст ве, включая ее в кредитны й договор ил и даже в с ам догов ор поручит ельств а с участ ием компаний. Та кая оговорка вк лючает ся в те кст основного догово ра с у казанием на т о, что лицо, под писавшее договор от имени то й или ино й стороны, сч итает ся с ней солидарн о обяза нной по все м или всего срока его дейст вия и в т ечение нес кольких лет по его о кончании. Возможност ь заключе ния договора с расс матриваемым у словием зако ном прямо не преду смотрена, однако и не противореч ит ему , следоват ельно, признает ся допус тимой в силу принципа с вободы до говора (ст. 421 Г К РФ).

Оговорка о пору чительст ве дает банку дополните льную гара нтию защ иты своих прав и законн ых интерес ов на случа й, если ее контра ге нт нарушит св ои обязате льства . Указанная оговор ка по свое й юриди ческой силе рав нозначна дв усторонне му договору пору чительст ва и избавляет от необхо димости его отде льного заключения. Пр и этом нет необход имости ли цо, ставшее поручителе м, в основно м договоре в ыделять от дельно й строко й в конце те кста договора, где сторон ы ставя т свои подписи , поскольку такого т ребования зак он не преду сматривае т. Боле е того, на заключе ние догово ра поручит ельства в виде отдель ного доку мента предс тавитель контрагента мож ет и не со гласитьс я, в то в ремя как огово рку о пр инятии пору чительст ва, имплементи рованну ю в текс т основного догов ора и поме щенную сре ди множе ства е го услов ий, он может попрос ту не заметить.

Заявление дире ктора компа нии о нес огласии со с воим поручите льством т олько на с тадии предъяв ления к нему требований кре дитором су д такж е оценивает в пользу кредитора .

Тот факт, что пору читель не заметил дан ного у словия при подписании д оговора, не и меет прав ового значе ния, поскольку гражданс кое зако нодательс тво не преду сматрива ет так ого основания от каза от исп олнения при нятого обя зательс тва, как при заклю чении до говора вни мания на то или иное его услов ие. Граждане (физические лица) и юридичес кие лица пр иобрета ют и осуще ствляют свои гражданские п рава с воей волей и в с воем инте ресе. Они свобо дны в у ста новлении своих прав и обязан ностей на основе до говора и в о пределении л юбых не противореча щих законо дательс тву условий догов ора.

Дополнительно в пользу кре дитора в такой ситу ации буде т свидет ельств овать подписание догов ора на каждо й страни це или его прошивка с проста влением под писей на обо роте про шитого докуме нта. Од нако даже е сли договор не будет прош ит или подписан на каждой ст ранице, это обстояте льство не да ет основа ний директору с сылатьс я на то, что пору чительст во не возник ло, поскольку закон не содерж ит таких о бязательных тре бовани й к форме д оговора, как проста вление подпис и сторон на ка ждой ст ранице или про шивание вс ех стр аниц.

Включая оговорку о пору чительст ве в основно й договор, ба нку следу ет с рок действия пору чительст ва и пределы от ветст венности поручите ля сделат ь максималь но возможн ыми. Как извес тно, ср ок пору чительст ва не следу ет ограничиват ь сроком дейст вия основн ого догов ора, посколь ку нару шенные обязат ельств а могут су ществов ать и после прекращен ия договора. Форму лируя у словие об объеме от ветст венности пору чителя, с ледуе т указывать все обязат ельства должника по основн ому догов ору (у плата су ммы основного дол га, процентов, неус тойки, возмещ ение убытк ов и др.) или д обавить оговорку о том, что поручитель ство рас пространяет ся на все без исключе ния обязате льства должника перед кред итором.

Такая возможност ь прямо п редус мотрена п. 16 П остановления П лену ма ВАС РФ от 12 .07.2012 № 42 "О некоторых воп росах разре шения спо ров, связан ных с поручит ельств ом", в силу которого до говор пору чительств а може т предус матривать заранее данное с огласие пору чителя в с лучае изменения обязат ельства отвечать пере д кредитором на измене нных ус ловиях.

Если указанные предел ы изменения обязат ельст ва в договоре поручитель ства не у ста новлены, но обеспече нное обязате льство изме нилос ь, то поручит ель отве чает перед к редитором на первоначаль ных у словиях обеспече нного обяза тельст ва.

Банк такж е может ра сширить поручите льство ин ым образом, у величив к руг обязан ных перед со бой лиц за с чет все того же под писывающего договор д иректора ко мпании. В рамках пр иведенной констру кции пору чителем можно сделать не только ди ректора компа нии, подп исывающего от ее име ни договор, н о и дру гие компан ии, в котор ых данное л ицо высту пает директ ором. Один и тот же гражда нин може т быть д иректором в ра зличн ых компаниях.

Выполняя в н их функции е диноличного исполн ительного орга на, они в ыражают волю компан ий как хозяйст вующих с убъект ов вовне, в от ношен иях с треть ими лицами, от их имени де йству ет без довере нности, созда вая для них с воими де йствиями права и обяза нности. Соответст венно, поименовав в основн ом договоре такие компа нии с у казанием их ОГ РН и ИНН, можно у казать , что они такж е принима ют на себя обя зательс тво солидар но отвечат ь перед кредито ром по все м обязат ельст вам должника на те х же самых у словиях на весь срок действ ия основного договора и в предела х двух лет с момента е го окончания.

Для банка, конеч но, суще ству ет риск оспариван ия заинтере сованными лицами скр ытых оговорок о поручите льстве , в том числе по мотиву злоупотре бления правом (с т. 10 Г К РФ), нера зумност и его действ ий. У пору чителей пр и этом сохраняе тся право на регрес с в отноше нии всех в ыплаченн ых им сумм.

В случае с мерти основно го должника кредитор с вои требован ия может а дресоват ь другим долж никам (зало годателя м, поручите лям), а в с лучае с мерти у казанных лиц - у же к их насле дникам. Как извест но, правила о наследова нии приме няются и к обя зательс твам пору чителя, смерт ь которого их не прекра щает, а де лает обяза нной стороной е го наследн иков. Аналог ично и в слу чае сме рти залогодат еля, кредитор не теря ет обес печения. Права на имуще ство переходя т по насле дству , и такое иму щество с читаетс я обремененным залог ом.

Поручитель наследодат еля ста новится поручите лем наследн иков лишь в с лучае, е сли он дал с огласие отвеча ть за неисп олнение и ми своих о бязатель ств. Р азумеет ся, поручите ль несет ответственность по долгам наследода теля перед к редиторо м в преде лах стоимост и насле дственного иму щест ва.

Обычный догово р пору чительст ва без та кого условия прекра щается в случа е смерти должника . Однако по ручитель может дат ь согласие от вечат ь за должника, за лю бых и ных долж ников, при л юбом изме нении обязат ельст в, за любых насле дников долж ника, а т акже принять на себя само обяза тельст во, и такое у словие соот ветствуе т закону.

Суды, не соглас ные с т аким условие м, исходят из сле дующег о. Поручите ль отвечае т при нару шении долж ником свои х обязательс тв, в случае его смерти при на личии насле дников и нас ледстве нного имуще ства в зыскание кредит ной задолже нности с него возможн о только в пределах стоимост и наследств енного иму щества , если он дал свое с огласие отве чать за нового должника.

Однако данная с удебная практика не явля ется е динообразной . Есть при меры, когда суды вст авали на защиту кредитора, указыва я, что при нцип свобод ы догово ра (ст. 421 Г К РФ) позв оляет ст оронам договора поручите льства включать в не го любые ус ловия, не противореча щие закон у. Услов ие о том, что в слу чае с мерти должника и при отс утствии у него наследников поручите ль обяза н погасить долг, зако ну не прот иворечит.

Вместе с т ем, учитыва я, что большинст во су дов все-т аки данный подхо д не поддерж ивает , кредитору при оформлен ии отноше ний с пору чителем сле дует использовать дру гую конст рукцию. Пору чителя лу чше сдела ть в кредитно м договоре, и тогда его ответс твенность будет с олидарной, он бу дет отв ечать в том же объеме и на тех же с амых условиях, чт о и долж ник, в т ом числе и после смерт и последнего и при от сут ствии у него наследн иков. В слу чае сме рти должника и при отсу тст вии у него насле дников пору читель с тановится в о всех обязат ельст вах перед кредитором на его место и обяза н их испо лнить на те х же у словиях и в т ом же объе ме".

Такое ус ловие кредитору в слу чае спора с поручителем придет ся отст аивать в суде, однако в лю бом случа е, учитывая наличие п оложитель ных суде бных прецеде нтов по это му вопросу , шанс это сде лать у него есть. Дан ное ус ловие позволит е му упрочит ь свое по ложение и получить дополнительн ый инстру мент защиты св оих инте ресов.

Также отме тим, что договор поручите льства кредитор вправе за ключить в любой моме нт, в т ом числе, ког да должник у же нару шит свое обя зательс тво перед ним. Это с вяза но с тем, что з аконом не уст ановлено обязате льное требов ание о нео бходимости заключе ния догово ра поручит ельст ва одновременно с закл ючение м основно го договора, к оторый о н обеспеч ивает, или ра нее него. П оэтому договор пору чительс тва можно заключ ить в любо й момент.

Стандартными способами обе спече ния исполнения к редитных обязате льств в ба нковской практ ике являютс я поручитель ство и зал ог, му ниципаль ные и госуда рственные гарантии и пр. Обязат ельств а заемщика можно о беспечиват ь независ имой гарантие й от лю бых коммер ческих органи заций, вкл ючая банк и и страхов ые компани и, а также обеспечитель ным плат ежом (ст . ст. 368, 381.1 Г К РФ). Банк для удобст ва впра ве осложн ить сам кре дитный дог овор допол нительным и обеспечите льными обяза тельст вами (наприме р, включив в него у словие о залоге имущес тва, е сли залогодателем од новремен но являетс я сам зае мщик).

В договор пору чительст ва банк сможе т включ ить услов ие о том, что пору читель обя зывает ся перед ними от вечать по всем без ис ключен ия обязат ельств ам заемщика, включая денеж ные и обязате льства по возмещени ю убытков, по выплате неуст ойки, по любым обя зательс твам долж ника, которые в озникну т в буду щем (ст . 361 ГК РФ). По обще му прави лу поручит ель отве чает солидарно, е сли закон ом или дог овором не уст ановлена су бсидиарная отве тстве нность, однако бу дет не лишн им в догово ре поручите льства с пециально у казать на солидарн ый характе р ответ ственност и поручителя перед ба нком.

Отметим, что рос сийское пра во более удобно для кре дитора , чем отдельн ые законодат ельные а кты зарубе жных стра н, которые для к ред итора предус матривают дополните льные у словия для реализа ции кред итором сво их требован ий к пору чителю. Та к, наприме р, в ст. 496 Швейцарс кого обязат ельстве нного закона на этот счет предусмот рено следу ющее.

Если поручит елями выст упили сразу несколько л иц, то каж дое из них пере д банком отвечае т по самост оятельному договору, и при у довлетворении люб ым из ни х его требова ний право на взыска ние уплачен ных су мм в порядке ре гресса к другим пору чителям та кже переход ит, поско льку он заменя ет собой фигуру кредитора во вс ех обязате льства х с должником. О тметим, что похожие нормы и меются и в зару бежных правопорядках, например, в § 769 Г ражданск ого уложен ия Германии " Совмес тное поручит ельств о" предусмотре но на этот с чет следу ющее законо положение : если нес колько лиц в ыступят поручителя ми по одному обязательс тву , они отвечают как солидар ные должн ики, даже если не приму т поручите льство сов местно.

Дополнительно в пользу кре дитора в такой ситу ации буде т свидет ельств овать подписание догов ора на каждо й страни це или его прошивка с проста влением под писей на обо роте про шитого докуме нта. Од нако даже е сли договор не будет прошит или подписан на каждой стра нице, это об стояте льство не да ет основа ний директору с сылатьс я на то, что пору чительст во не возник ло, поскольку закон не содержит т аких о бязательных тре бовани й к форме д оговора, ка к проста вление подпис и сторон на ка ждой ст ранице или про шивание вс ех стра ниц.

Свою предпри нимательску ю деят ельность он ве дет посредс твом уча стия в компан ии, поэтому выдача по е е обязате льства м поручитель ства обу словлена таким уча стием. При этом у становленная ограниче нная ответ ственность владельца компа нии (в преде лах ст оимости внес енного вклада, к роме случа я доведения ее до банкротс тва) в да нном слу чае не имеет никакого значе ния, поско льку владелец компа нии впра ве доброво льно принят ь на себя до полнитель ную отве тстве нность по ее обязат ельст вам в рамках договора пору чительст ва.

Если поручит ель ссылае тся на т о, что при заключен ии основ ного договора он был вве ден в заблу ждение, вклю ченная в т екст догов ора ог оворка о пору чительс тве явля ется нес праведливой и ущемля ет его права, то св ою позицию он должен будет подт вердить кон кретными доказате льства ми (ст. 56 ГПК РФ).

Заключение догов ора с рас сматрива емым условием я вляется соблюде нием простой письменно й формы до говора пору чительст ва, посколь ку закон не предус матривает его обязатель ное оформлен ие в виде одн ого доку мента, подпис анно го обеими стор онами. Как с праведливо ука зывает Белов В.А., "важно... чт обы в пись менном в иде нашли от ражение ка к воля пор учителя обязаться , так и воля кред итора пр инять такое обязатель ство".

Правомерность заключения д оговора с подобным у словием подтверждае тся с ложившейся в наст оящее вре мя суде бной практико й. Закон предусма тривает е динственное у словие для пору чительс тва - в силу ст. 361 Г К РФ оно долж но быть совершено в письменно й форме, нес облюде ние письменн ой формы договора по ручите льства в лечет е го недействите льность. Дру гих специальн ых услови й для договора поручитель ства законода тельст вом не преду смотре но. Включение ог оворк и о принят ии поручитель ства в основной договор считае тся соблюде нием пись менной фор мы догов ора пору чительст ва (Апелляционное опреде ление Моск овского го родского су да от 30.10.20 13 по делу №11-2133 4).

Волеизъявлен ия теку щего руководите ля на приня тие пору чительст ва не было, посколь ку он не представля л в тот момент к омпа нию, од нако и прежн ий руковод итель смож ет заявит ь о том, что о н давал соглас ие отв ечать за нее только в перио д осу ществления пол номочий ру ководите ля. В связи с этим лу чше такие фор мулировки не использова ть и не проверят ь лишний раз л ояльность к себе с уда.

В связи с этим к редитору в договоре целе сообразн о обознач ить подсуднос ть для все х случа ев: например, ко нкретн ый арбитраж ный суд на с лучай спора с компан ией и конкре тный су д общей юрис дикции в с лучае спора с поручит елем или о дновреме нно с ним и компание й.

Включая оговорку о пору чительст ве в основно й договор, банку следу ет с рок действия пору чительст ва и пределы от ветст венности поручите ля сделат ь максималь но возможн ыми. Как извес тно, срок п оручите льст ва не следу ет ограничиват ь сроком дейст вия основн ого догов ора, посколь ку нару шенные обязат ельств а могут су ществовать и после прекращен ия договора. Форму лируя у словие об объеме от ветст венности пору чителя, с ледуе т указывать все обязат ельства должника по о сновн ому догов ору (у плата су ммы основного дол га, процентов, неус тойки, возмещ ение убыт ков и др.) и ли добавить ог оворку о т ом, что поручитель ство рас пространяет ся на все без исключе ния обязате льства должника перед кред итором.

Кроме того, нео бходимо т акже у казать, что пору чительс тво сохраняе т силу и в с лучае, е сли стороны основ ного договора в несу т в него изменения ил и дополне ния, либо прекра тят его полност ью или в част и, поскольку поручите ль при отсу тст вии своего согласия не должен от вечать в случа е, если у величится размер е го ответ ственност и.

Такая возможност ь прямо п редус мотрена п. 16 П остановления П лену ма ВАС РФ от 12 .07.2012 № 42 "О н екоторых в опросах ра зрешения спо ров, связа нных с пору чительст вом", в силу которого до говор пору чительст ва может предусма тривать заранее данное с огласие пору чителя в с лучае изменения обязат ельства отвечать пе ред кредитором на измене нных условиях.

Если указа нные предел ы изменения обяза тельст ва в договоре поручитель ства не у ста новлены, но обеспече нное обязате льство изме нилось , то поручит ель отве чает пере д кредитором на первоначаль ных у словиях обеспе ченного обяза тельст ва.

Банк такж е может ра сширить поручите льство ин ым образо м, увеличив к руг обязан ных перед со бой лиц за с чет все того же под писывающего договор д иректора ко мпании. В ра мках пр иведен ной констру кции пору чителем можно сделат ь не только ди ректора компа нии, подп исывающе го от ее име ни договор, н о и дру гие компан ии, в котор ых данное л ицо высту пает директ ором. Оди н и тот же гражда нин може т быть д иректором в различных ко мпаниях.

В случае с мерти основного д олжника кредитор с вои требован ия может а дресоват ь другим долж никам (зало годателя м, поручите лям), а в с лучае с мерти ук азанных лиц - у же к их насле дникам. Как извест но, правила о наследова нии приме няются и к обя зательс твам пору чителя, смерт ь которого их не прекра щает, а де лает обяза нной стороной е го наследн иков. Аналог ично и в слу чае сме рти залогодат еля, кредитор не теряе т обеспече ния. Права на имуще ство переходя т по насле дству , и такое иму щество с читаетс я обремененным залог ом.

При наличии у должника и мущест ва отсут ствие у него нас ледников по завещанию ил и по зако ну не имеет значения, поскольку такое имущест во признаетс я выморочным и наследу ется гос ударством. Гос ударс тво встает на место долж ника и отвечает в пределах с тоимости пе решедш его к нему на следств енного иму ществ а. К поручителю о бязаннос ти должника не переходят , однако в договоре по ручите льства ничто не мешает с огласовать обратное, что не прот ивореч ит свободе до говора. В период жиз ни поручитель отвечае т солидарно с должником , а в слу чае его сме рти к нему переходят его обяза нности в обязат ельст ве. Закону т акое договорн ое услов ие не противоре чит.

Стандартными способами обе спече ния исполнения к редитных обязате льств в ба нковской практ ике являютс я поручитель ство и зал ог, му ниципаль ные и госуда рственные гарантии и пр. Обязат ельств а заемщика можно о беспечиват ь независ имой гарантие й от лю бых коммер ческих органи заций, вкл ючая банк и и страхов ые компани и, а также обеспечитель ным плат ежом (ст . ст. 368, 381.1 Г К РФ). Банк для удобст ва вправе осложнит ь сам кре дитный дог овор допол нительным и обеспечите льными обяза тельст вами (наприме р, включив в него у словие о залоге имущес тва, ес ли залогодателе м одновремен но являетс я сам зае мщик).

Банк вправе т акже заключит ь смешан ный договор залога с поручительс твом в соот ветст вии с п. 3 ст. 421 ГК РФ, поско льку соединение в ра мках одно го договора элементов ра зличных до говоров по зволит е му у регулироват ь различные от ношения в их совокупн ости, а не п рибегать для этого к разл ичным дог оворным моде лям, что з начительно у прощает вес ь договорный процесс.

Отметим, что рос сийское пра во более удобно для кре дитора , чем отдельн ые законодат ельные а кты зарубе жных стра н, которые для к ред итора предус матривают дополните льные у словия для реализа ции кред итором сво их требован ий к пору чителю. Та к, наприме р, в ст. 496 Швейцарс кого обязат ельств енного закона на этот счет предусмот рено следу ющее.

Если поручит елями выст упили сразу несколько л иц, то каж дое из них пере д банком отвечае т по самост оятельному договору, и при у довлетворении люб ым из ни х его требова ний право на взыска ние уплачен ных су мм в порядке ре гресса к дру гим пору чителям та кже переход ит, поско льку он заме няет собой фигуру кредитора во вс ех обязате льства х с должником. От метим, что похожие нормы и меются и в зару бежных правопорядка х, например, в § 769 Г ражданск ого уложен ия Германи и "Совмес тное поручите льство" пре дусмотре но на этот с чет следу ющее зак оноположен ие: если нес колько лиц в ыступя т поручителя ми по одному обязательс тву , они отвечают как солидар ные должн ики, даже если не приму т поручите льство сов местно.

Помимо этого, ба нк такж е может ис пользовать т акой инстру мент, как скрытая огово рка о пору чительс тве, включа я ее в кредит ный договор или даже в с ам договор поручитель ства с участием ко мпаний. Та кая оговорка вк лючает ся в те кст основного д оговора с у казанием на т о, что лицо, подписавшее до говор от имени то й или ино й стороны, сч итает ся с ней солида рно обяза нной по все м или всего срока его дейс твия и в т ечение несколь ких лет п о его оконча нии. Возможност ь заключе ния договора с расс матриваемым у словием зако ном прям о не преду смотрена, о днако и не п ротивореч ит ему, с ледова тельно, признает ся допус тимой в силу принци па свободы до говора (ст. 421 Г К РФ).

Заявление дире ктора компа нии о нес огласии со с воим поручите льством т олько на с тадии предъяв ления к нему т ребований кредиторо м су д такж е оценивает в пользу кредитора .

Тот факт, что пору читель не заметил дан ного у словия при подписании д оговора, не и меет прав ового значе ния, поскольку гражданс кое зако нодательс тво не преду сматрива ет так ого основания отка за от исполне ния при нятого обя зательс тва, как при заключении до говора вни мания на то или ин ое его ус ловие. Гражда не (физические лица) и юр идическ ие лица пр иобрет ают и осу ществляют свои гражданск ие права своей волей и в своем инт ересе. О ни свободны в у становле нии своих пра в и обязан ностей на основе до говора и в о пределени и любых не противоре чащих законо дательс тву условий догово ра.

Дополнительны м аргументом в поль зу кредитора о допус тимости включе ния рассма триваемой оговорки в основной дог овор между компа ниями бу дет сс ылка на тот фак т. Поскольку директор ком пании ею в ладеет полностью или частично, определяет и контрол ирует напра вления ее хозяйственно й деятель ности, то целесообразн ость при нятия им на се бя пору чительст ва по ее обязат ельст вам вытека ет из факта корпора тивного уча стия в ней.

Свою предпри нимательску ю деят ельность он ве дет посредс твом уча стия в компан ии, поэтому выдача по е е обязате льства м поручитель ства обу словлена таким уча стием. При этом у становленная ограниче нная ответ ственность владельца компа нии (в преде лах стои мости внес енного вклада , кроме случа я доведения ее до банкротс тва) в да нном слу чае не имеет никакого зна чения, поско льку в ладелец компа нии вп раве доброво льно принят ь на себя до полнитель ную отве тстве нность по ее обяза тельст вам в рамках договора поручит ельств а.

Заключение догов ора с рас сматрива емым условием я вляется соблюде нием простой письменно й формы до говора пору чительст ва, посколь ку закон не предус матривает его обязатель ное оформлен ие в виде одн ого доку мента, подписа нного обе ими стор онами. Как с праведливо ука зывает Бе лов В.А., "важно... чт обы в пись менном в иде нашли от ражение ка к воля пору чителя обяза ться , так и воля кре дитора пр инять так ое обязатель ство".

Правомерность заключения д оговора с подобным у словием подтверждае тся слож ившейся в нас тоящее вре мя суде бной практико й. Закон предусма тривает е динственное у словие для пору чительс тва - в силу ст. 361 Г К РФ оно долж но быть совершено в письменно й форме, нес облюде ние письменн ой формы договора по ручите льства в лечет е го недействите льность. Дру гих специальн ых услови й для догово ра поручитель ства за конодательс твом не пре дусмотре но. Включение оговорк и о принятии поручитель ства в основной договор считае тся с облюдением пис ьменной фор мы догов ора пору чительст ва (Апелляционное определе ние Мос ковского го родского су да от 30.10.20 13 по делу №11-2133 4).

При наличии у должника и мущест ва отсут ствие у него нас ледников по завещанию ил и по зако ну не имеет значения, поскольку такое имущест во признаетс я выморочным и наследу ется госу дарством. Гос ударс тво встает на место долж ника и отвечает в пределах с тоимости пе решедш его к нему на следств енного иму щества . К поручителю о бязаннос ти должника не переходят , однако в договоре по ручите льства ничто не мешает с огласовать обратное, что не прот ивореч ит свободе до говора. В период жиз ни поручитель отвечае т солидарно с должником , а в слу чае его сме рти к нему пере ходят е го обяза нности в обязат ельст ве. Закону т акое договорн ое услов ие не противоре чит.

Суды, не соглас ные с т аким условие м, исходят из сле дующег о. Поручите ль отвечае т при нару шении долж ником свои х обязательс тв, в случае его смерти при на личии насле дников и нас ледстве нного имуще ства в зыскание кредит ной задолжен ности с него возможн о только в пределах стоимост и наследств енного иму щества , если он дал свое согласие отв ечать за нового долж ника.

Однако данная с удебная практика не явля ется е динообразной . Есть при меры, когда суды вст авали на защиту кредитора, у казывая, ч то при нцип свобод ы догово ра (ст. 421 Г К РФ) позв оляет ст оронам договора поручите льства включать в не го любые ус ловия, не прот иворечащ ие закону . Ус ловие о том, что в слу чае с мерти должника и при отс утствии у него наследников поручите ль обяза н погасить дол г, закону не прот иворечит.

Вместе с т ем, учитыва я, что большинст во су дов все-т аки данный подхо д не поддерж ивает , кредитору при оформлен ии отноше ний с пору чителем сле дует использовать дру гую конст рукцию. Пору чителя лу чше сдела ть в кредитно м договоре, и тогда его ответс твенность будет солидарной, он бу дет от вечать в том же объеме и на тех же с амых услов иях, что и долж ник, в том ч исле и после смерт и последне го и при от сут ствии у него наследн иков. В слу чае сме рти должника и при отсу тст вии у него наследник ов пору читель ст ановится во всех обязат ельст вах перед кредит ором на его место и обяза н их испо лнить на т ех же у словиях и в том же объеме".

Такое ус ловие кредитору в слу чае спора с поручителем придет ся отст аивать в суде, однако в лю бом случа е, учитывая наличие п оложитель ных суде бных прецеде нтов по это му вопросу , шанс это сде лать у него есть . Данное ус ловие позволит е му у прочить свое по ложение и п олучить допол нительн ый инст румент защиты св оих инте ресов.

Также отме тим, что договор поручите льства кредитор вправе за ключить в лю бой моме нт, в т ом числе, ког да должник у же нару шит свое обя зательс тво перед ним. Эт о связа но с тем, что за коном не у ста новлено обязатель ное требов ание о нео бходимост и заключе ния догово ра поручит ельст ва одновременно с закл ючение м основно го договора, к оторый о н обеспеч ивает, или ранее него. Поэтому договор пору чительс тва можно заключ ить в любо й момент.

Стандартными способами обе спече ния исполнения к редитных обязате льств в ба нковской практ ике являютс я поручитель ство и зал ог, му ниципаль ные и госуда рственные гарантии и пр. Обязат ельст ва заемщика можно о беспечиват ь независ имой гарантие й от лю бых коммер ческих органи заций, вкл ючая банк и и страхов ые компани и, а также обеспечитель ным плат ежом (ст . ст. 368, 381.1 Г К РФ). Банк для удобс тва вправе осложнит ь сам кредитн ый догов ор допол нительным и обеспечите льными обяза тельст вами (наприме р, включив в него у словие о залоге имущес тва, ес ли залогодателем од новремен но являетс я сам зае мщик).

В договоре пору чительст ва банку необходимо ук азать, чт о поручительс тво действ ует в течение всего срока действия кре дитного до говора и еще в те чение нес кольких лет по его окон чании и рас пространяет ся оно на в се без исключе ния обяза тельст ва заемщика, в ключая обя затель ство по возврат у суммы осн овного долга , проце нтов за пользова ние, неу стойки и и ных платеж ей. При отс утс твии в договоре поручитель ства у словия о сроке поручитель ство счита ется в ыданным сроком на г од его выдач и.

В договор пору чительст ва банк сможе т включ ить ус ловие о том, что по ручитель обязывает ся перед ним и отвечать по всем без исключения обя зате льствам за емщика, включа я денеж ные и обязате льства по возмещени ю убытков, по выплате неуст ойки, по любым обязательс твам должника, кот орые воз никнут в буду щем (ст . 361 ГК РФ). По о бщему прави лу поручит ель отве чает солидарно, е сли закон ом или дог овором не у ста новлена су бсидиарная отв етств енность, однако бу дет не ли шним в догово ре поручите льства специально у казать на солидарный характер от ветс твенности пору чителя пере д банком.

Банк по своему усмот рению вправе менять сос тав пору чителей своего зае мщика, что н икак не затрагивает объем его прав в отноше нии вс ех оста льных поручите лей, котор ый остае тся неизмен ным. Умень шение банком к оличес тва пору чителей заемщи ка, равно как и заме на одних по ручителе й другими, не изменяют кредитны й договор и не относят ся к тем обс тоятель ствам, с которыми ст. 367 Г К РФ связ ывает возможн ость прек ращения по ручит ельств а.

Заключение догов ора с рас сматрива емым условием я вляется соблюде нием простой письменно й формы до говора пору чительст ва, посколь ку закон не предус матривает его обязатель ное оформлен ие в виде одн ого доку мента, подписа нного обе ими стор онами. Как с праведливо ука зывает Бе лов В.А., "важно... чт обы в пись менном в иде нашли от ражение ка к воля пору чителя обяза ться, т ак и воля кре дитора пр инять так ое обязатель ство".

Волеизъявлен ия теку щего руководите ля на приня тие пору чительст ва не было, посколь ку он не представля л в тот момент к омпа нию, од нако и прежн ий руковод итель смож ет заявит ь о том, что о н давал соглас ие отве чать за не е только в период осу ществле ния полномочий ру ководит еля. В связи с этим лу чше такие фор мулировки не использова ть и не пр оверять лишний ра з лояльност ь к себе с уда.

В связи с этим к редитору в договоре целе сообразн о обознач ить подсуднос ть для все х случа ев: например, к онкретн ый арбитраж ный суд на с лучай спора с компан ией и ко нкретный су д общей юр исдикции в слу чае с пора с поручите лем или о дновреме нно с ним и компание й.

Такая возможност ь прямо п редус мотрена п. 16 П остановления П лену ма ВАС РФ от 12 .07.2012 № 42 "О не которых воп росах разреше ния спо ров, с вязанны х с поручитель ством", в с илу которого договор поручитель ства мож ет преду сматриват ь заранее данное согласие по ручите ля в слу чае изменения о бязательс тва отв ечать перед кредит ором на изме ненных у словиях.

Выполняя в н их функции е диноличного исполн ительного орга на, они в ыражают волю компан ий как хозяйст вующих с убъект ов вовне, в от ношения х с треть ими лицами, от их имени действу ет без довере нности, созда вая для н их своими де йствиями прав а и обязан ности. Соот ветст венно, поименовав в ос новном д огово ре такие компа нии с у казанием их О ГРН и ИНН, можно у казат ь, что они также принимают на себя обязат ельст во солидарно от вечат ь перед кредито ром по вс ем обяза тельст вам должника на те х же са мых условиях на весь с рок действия ос новного договора и в предела х двух лет с момента е го оконча ния.

Для банка, конеч но, суще ству ет риск оспариван ия заинтере сованными лицами скр ытых оговорок о пору чительст ве, в том числе по мот иву злоупот ребления правом ( ст. 10 Г К РФ), нера зумности его действий . У пору чителей при это м сохраняе тся прав о на регрес с в отно шении всех в ыплаче нных им су мм.

Поручитель наследодате ля ста новится поручите лем наследн иков лишь в сл учае , если он дал с огласие отве чать за неис полнение и ми своих о бязатель ств. Р азумеетс я, поручитель несет ответ ственность по дол гам насле додателя пере д кредиторо м в пре делах стоимост и насле дственного иму щества .

В условиях обес печитель ной сделки сле дует предусмот реть положе ние о том, что она не зависит от услов ий других с делок и с мерть любо го из должник ов не прек ращает обяза тельст в. При этом следуе т учитывать , что ответ ственност ь наследников зало годателя или пору чителя дейст вует только в пределах ст оимости наследст венного иму щества , которое к ним пе реходит (с т. 1175 ГК Р Ф). При отс утс твии (недоста точности) нас ледственного имуществ а обязат ельст во прекращает ся невозможност ью исполне ния пол ностью или в недос тающе й части насле дственно го имуще ства (п. 1 с т. 416 ГК РФ, Опреде ление Верхов ного Суда РФ от 11.11.2 008 №3 6-В08-26) .

Обычный догово р пору чительст ва без так ого условия прекра щается в случа е смерти должн ика. Однако по ручите ль может да ть соглас ие отвечат ь за должника, за лю бых ины х должник ов, при любом изменен ии обяза тельст в, за любых насле дников долж ника, а т акже принять на себя само обязат ельств о, и такое у словие соот ветствует закону.

Суды, не соглас ные с т аким условие м, исходят из сле дующег о. Поручите ль отвечае т при нару шении долж ником свои х обязательс тв, в слу чае его смерти при на личии насле дников и нас ледстве нного иму щества в зыскание кредит ной задолжен ности с него возможн о только в пределах стоимост и наследст венного иму щества , если он дал свое согласие отв ечать за нового долж ника.