Согласно мнению ряда арабских правоведов, мусульманское уголовное право представляет суду практически неограниченную свободу в выборе меры наказания за любое уголовное преступление, за исключением лишь тех, за которые Коран предусматривает определенное наказание. Поэтому считается соответствующей мусульманскому праву любая норма, если она не противоречит его общим принципам. См. Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право в правовых системах стран Арабского Востока. В кн.: Государство и право в развивающихся странах. Сб. статей. М., 1976, с.61.
Итак, можно сделать вывод, что наказание в Арабском халифате во-первых, имело своей целью не исправление преступника, не изоляцию его от общества, а являлось возмездием за совершенное противоправное деяние; во-вторых, выполняло профилактические функции, устрашая население путем публичных казней и экзекуций. Из этого следует, что наказание в Арабском халифате являлось одним из видов борьбы с преступностью. Особенность такой борьбы в том, что преступника лишали физической возможности совершения последующих преступлений либо путем уничтожения - лишение жизни, либо путем членовредительных наказаний. Например, вору положено было отсекать кисти рук. Коран. М.,1990, с.73, сура 5 аят 42(38). Человек, лишенный кистей рук уже физически не мог совершить кражу. Кроме того, вора всегда можно было узнать и принять надлежащие меры против возможного совершения им преступления. Публичное исполнение жестоких наказаний психологически уничтожало преступные намерения у лиц, желавших совершить преступление.
Таким образом, классическая исламская концепция борьбы с преступностью, возникшая в Арабском халифате заключается в уничтожении преступности.
О правоохранительных органах Арабского халифата известно немного. Упоминание о них можно найти в работах арабского историка X в. Абу-л-Хасана ибн ал-Хусейна ал-Масуди. Должность мусульманского судьи - кади была одной из самых важных в аппарате управления. Кади выбирался властями из наиболее влиятельных и сведущих в шариате жителей селения. Помощниками кади были постоянные свидетели - шухуд. Их можно сравнить с присяжными заседателями. Поскольку средоточием городской жизни в Арабском халифате был базар, то для надзора за ходом торговли была учреждена специальная должность - мухтасиб. Он следил за тем, чтобы меры и веса отвечали установленным стандартам, чтобы торговцы и покупатели не обманывали и не оскорбляли друг друга. Первоначально мухтасиб избирался самими торговцами и ремесленниками, но с начала X в. эта должность превратилась в чиновничью. За порядком в общественных местах следили полицейские, вооруженные длинными ножами. По ночам, до начала утренней мусульманской молитвы по городу ходили специальные полицейские патрули. Раскрытием и расследованием преступлений могли заниматься как сами потерпевшие, так и представители власти, например, начальник караула. Особая роль отводилась таввабам - бывшим ворам, которые переходили на государственную службу, и в силу богатого криминального опыта оказывали существенную помощь властям в раскрытии и расследовании преступлений. См. Микульский Д.В. Арабский Геродот. М., 1998, с. 35, 39.
Мусульманскому праву, как и любой правовой системе свойственна своя специфика взаимосвязей норм права, правосознания и поведения. Мусульманское право отличается их особой близостью между собой, когда правовая норма воспринимается верующими как выражение представлений о должном и справедливом, что предопределяет и готовность подчинить свое поведение данному правилу. См. Сюкияйнен Л.Р. Шариат и мусульманско-правовая культура. М.,1997, с.13-14.
Исламская концепция борьбы с преступностью имеет не только внешнюю, но и внутреннюю сторону. Законы, с точки зрения европейца, нацелены лишь на благоустройство общества. Они не касаются необщественных дел, таких как духовное состояние личности, склад ума и т.п. Только когда проблемы личности приводят к социальному беспорядку, вступают в действие правовые меры. Человек может быть развращенным в мыслях и духовно, и все же быть порядочным в глазах закона, который смотрит лишь на внешние проявления - противоправные деяния. Шариат стремится наставить личность и общество на правильный путь изнутри, поэтому нормирует внутреннюю жизнь индивидуума так же подробно, как и внешнюю жизнь общества, тем самым борясь с преступными проявлениями, изначально возникающими в душе и мыслях человека. В исламе попечителем закона является сама вера, и мусульманин должным образом исполняет свои обязанности, подчиняясь силам морали и веры, даже в случаях, когда его никто не видит, кроме Бога. Из этого можно сделать вывод, что истинный мусульманин, свято почитающий классические каноны ислама, никогда не нарушит закон и не совершит преступление. См. Сайид Муджтаба Рукни Мусави Лари. Западная цивилизация глазами мусульманина. Баку,1994, с.120.
Исходя из этого, можно вывести общую теорию духовности, на которой строится и система мусульманского права, и иные правовые системы, призванные бороться не только с внешними противоправными деяниями, но и с внутренними человеческими пороками, которые приводят к совершению преступлений. В основе правопорядка лежит всеобщая нравственность. И истинный правопорядок будет существовать не в том государстве, которое силовыми методами хочет принудить граждан к законопослушанию, а в том, в котором граждане сознательно не пойдут на нарушение закона, желая находиться в духовном равновесии с обществом, принявшем эти законы. Отчасти, к этой категории можно отнести и советскую правовую систему. Советское государство пыталось регламентировать все стороны жизни советского гражданина, включая частную жизнь, мышление, нравственность. С этой целью и был создан беспрецедентный по своей сути закон - “Моральный кодекс строителя коммунизма”, содержащий исключительно нормы морали. Нарушение этих норм не влекло правовых последствий, но вызывало осуждение со стороны общества. Нарушитель становился изгоем, выпадал из советской общины. Уровень сознательности населения в таком обществе был достаточно высок и как следствие этого - достаточно невысокий, по сравнению с сегодняшним днем, уровень преступности. Была и другая сторона медали - безнравственность и зачастую преступное поведение людей, стоявших во главе этого общества и создающих законы, оставаясь безнаказанными. Общество оказалось обманутым, в результате чего возникло неверие, бездуховность, исчезли внутренние, моральные факторы, сдерживающие человека от совершения преступления. Итог - нарастание тенденции к всеобщей криминализации общества. Любое преступление по сути своей аморально, и в том государстве, в котором внутренний запрет для человека будет сильнее внешнего, уровень преступности всегда будет невысоким.
Исходя из вышеизложенного, можно сделать следующие конкретные выводы:
1.Мусульманское государство имеет собственный, отличный от других, не укладывающийся в общую формационную схему путь развития, который определила религия ислама.
2. Появление школ-толков фактически закрепило положение мусульманско-правовой доктрины в качестве основного источника мусульманского права, которое стало практически правом той или иной школы, применяемого разными народами и государствами. В этом и заключается оригинальность мусульманской правовой системы, основанной не на конкретных, строго фиксированных источниках, а на гибкой, подверженной изменениям системе толкования.
3. Мусульманское право и шариат - не идентичные понятия. Шариат представляет собой совокупность всех предписаний Корана и Сунны, а мусульманское право (фикх) является только его частью и содержит как правовые предписания, содержащиеся в Коране и Сунне, так и правовые нормы разработанные муджтахидами в процессе толкования.
4. В теории мусульманского уголовного права под преступлением понимается нарушающее заповеди Корана, подрывающее авторитет ислама, общественно опасное деяние, направленное против морали, обычаев, виновно совершенное правоверным мусульманином или иноверцем, находящимся в пределах действия шариата, запрещенное Кораном и другими источниками мусульманского права под страхом наказания.
5. Наказание в мусульманских государствах является одним из видов борьбы с преступностью. Особенность такой борьбы заключается в том, что преступник лишается физической возможности совершения последующих преступлений либо путем его уничтожения - смертной казни, либо путем членовредительных наказаний, в результате применения которых человек остается жив и свободен, но как преступник становится неопасен.
6. Мусульманское право отличается особой близостью взаимосвязи норм права, правосознания и поведения. В такой ситуации правовая норма воспринимается верующими как выражение своих представлений о должном и справедливом, что предопределяет их готовность подчинить свое поведение данному правилу. Шариат вторгается во внутренний мир мусульманина, постоянно ориентируя его на то, что все его поступки открыты взору Аллаха, а земная жизнь - только испытание на пути дальнейшего духовного совершенствования, и наказание в будущей жизни неотвратимо. Таким образом, шариат изначально уничтожает преступные намерения, возникающие в мыслях мусульманина.
7. Исходя из изложенного в пп. 5,6, можно сделать вывод, что исламская концепция борьбы с преступностью заключается в уничтожении преступности, начиная с преступных помыслов и заканчивая возможным совершением преступлений человеком, неоднократно их совершавшим.
Одной из многих причин распада Арабского халифата явился раскол ислама на шиизм и суннизм. Сторонники этих двух направлений стали вести между собой бесконечные войны. Пережив эпоху внешних вторжений - тюрков, монголов, воинов Тимура,- мир ислама на рубеже XV-XVI вв. далеко отошел от первоначального политического единства времен халифата. В XVI в. большая часть территории халифата оказалась под властью Османской империи. Самостоятельным сильным государством стал сефевидский Иран, центр шиитского ислама. Третьей крупной исламской империей была Индия Великих Моголов. В каждой из этих империй ислам существовал как самостоятельная политическая сила, приспосабливающаяся к обстоятельствам. Но только в Османской империи, включившей в себя почти все арабские земли и народы, традиции халифата были наиболее прочны. Функции халифа перешли к султану, ставшему повелителем правоверных. Васильев Л.С. История религий Востока. М., 1988, с.173.
Возникнув в Арабском халифате, следующий важный этап своего развития мусульманское право прошло в Османской империи, под властью которой с XIV до начала XX в. находилось большинство территорий, населенных мусульманскими народами.
1.2 Развитие мусульманского государства и права в Османской империи (XIV - начало XX в.).
Османская империя типично восточное государство. Для древневосточных государств - деспотий была характерна абсолютная всеохватывающая власть монарха. В Османской империи в XIII в. формируется “теократическая военно-административная монархия”, основанная на восточной модели владения землей, водой, рудниками и иной недвижимой собственностью. Первоначально по этой модели развивается родоплеменная система власти, постепенно она накладывается на территорию, экономику, охватывает политику, управление, администрацию, вооруженные силы, охрану порядка. Постепенно родовые и племенные органы срослись с военно-территориальными, военно-административными и судебными органами, они срастаются и с формами собственности, аренды, наделов за службу. По европейской терминологии и представлениям кажется, что здесь складывается военно-ленная система управления, но османская система владения и пользования землей, водой иной собственностью, территориальное, военное, административное управление представляют собой совершенно иную систему.
Она устроена по родовому, военно-территориальному принципу. Территориальной единицей страны стал «Санджак» (знамя) - боевое знамя рода, родового подразделения воинов во главе с главой рода санджак - беем. На территории Санджака воины «сипахи» (кавалеристы) получали «тимар» - условное наследственное владение территорией с правом взимания строго определенной суммы налогов с населения. Тимар - сбор в пользу тимариота не должен превышать суммы, необходимой для содержания семьи, коня и военной экипировки воина. Государство строго следило за этим. Тимар не являлся ни поместьем, ни владением, тимариот не должен был превышать своих прав и полномочий, не должен ущемлять государственных интересов.
В связи с крупными земельными завоеваниями появляются большие пожалования земли - зеаметы. Тимариоты и зеаметы составили основу османского войска. Впоследствии возникли “хассы” и “арпалыки” - территории с налоговым иммунитетом. Налог с них полностью поступал к владельцу, строго фиксировался финансовыми органами страны. Такой земельный надел никогда не передавался по наследству, оставаясь строго в государственной собственности. Так складывается военно-административная монархия, в основе которой лежала формула власть - собственность. Вся земля принадлежала государству в лице султана, ею распоряжался государственный аппарат.
Вершину государственной пирамиды венчал Султан. Однако в империи не было закона о престолонаследии, все сыновья потенциально имели право на власть. Жестокие династические схватки были неизбежными и часто заканчивались резней. Учитывая многоженство и гарем, братьев могли быть десятки, и все они в таком случае вырезались.
Султан был олицетворением всесильной власти над подданными, системы поголовного рабства. Каждый подданный мог в любой момент закончить жизнь на колу. Личность Султана не обожествлялась, но власть его являлась сакральной. В то же время он не был представителем Аллаха на Земле, он считался его тенью.Фадеева И.Л. Концепция власти на Ближнем Востоке. Средневековье и новое время. М., 1993, с.84.
История законодательства в Османской империи во всех ее деталях еще не исследована и не написана, хотя представляет большой интерес для исследователей мусульманского права. Мусульманское право возникло и развивалось в рамках Арабского халифата. Поскольку Османскую империю можно по праву считать преемницей Арабского халифата и одной из крупнейших мусульманских держав всех времен, то для более полного представления о развитии мусульманского права, необходимо рассмотреть его развитие в Османской империи.