В историографии считается, что в той или иной мере законодательная деятельность имела место при всех османских султанах. Она зафиксирована во множестве указов, постановлений и т.п., которые находились в не систематизированном состоянии до второй половины XV в. Первая кодификация относится к периоду правления султана Мехмеда II Фатиха - «Свод Законов Мехмеда II». Матковски А. Кануни и фермани: За Македониja Сопjе,1990. (Сборник законов Османской империи 1310-1810). Составленный им свод законов содержит три части: 1) табель о рангах; 2) основы придворного церемониала и правила назначения сановников и их детей на государственные должности; 3) несколько статей о наказаниях за уголовные проступки, определение содержания сановным лицам и их титулатуру. Впоследствии к этому закону было принято «Дополнение», состоящее из следующих разделов: 1) о наказаниях за прелюбодеяние; 2) о наказаниях за драку и убийство; 3) о налогах и торговых пошлинах; 4) о кочевниках (юрюках); 5) о налогах и пошлинах с немусульман (кяфиров). Дальнейшее развитие правовых концепций в Османской империи связано именно с этими, еще достаточно примитивными положениями, изложенными во втором кодексе Мехмеда II. См. Дулина Н.А. Османский уголовный закон 1851 г. (о соотношении буржуазных и традиционных элементов в области уголовного права танзимата). В кн.: Восток в новое время. Экономика, государственный строй. Сб. статей. М., 1991, сс. 241-244.
Основные этапы в развитии османского законодательства после Мехмеда II связаны с именами султанов Селима I (1512-1520 гг.), Сулеймана Кануни (Законодателя) (1520-1566 гг.), Ахмеда I (1603-1617 гг.), деятельностью законоведов в XVI-XVII вв., конца XYIII в. и правовыми реформами периода танзимата XIX в.
В Османской империи на протяжении веков существовали две системы права - религиозные законы - шариат и светские, исходившие от имени султана - кануны.
Мусульманско-правовая доктрина допускала введение правовых изменений. Мусульманские юристы считали, что, так как правила поведения по тем вопросам, которые не урегулированы Кораном и сунной, сформулированы людьми и не гарантированы от ошибочных суждений, то они могут заменяться другими суждениями. В трудах средневековых мусульманских законоведов приводились мнения всех юристов, принадлежащих к одному мазхабу. Даже в том случае, если эти мнения были противоречивы, все они признавались действительными. Кадий мог выбирать при решении норму по своему усмотрению. Не практиковалась и прямая отмена устаревших, не соответствовавших потребностям норм.
Таким образом, традиционно турецкие законодатели не стремились к созданию единых законодательных конструкций.
Религиозная система права в Османской империи была связана с общими принципами мусульманского права и соответствовала официально принятому в этой стране толкованию ханифитской правовой школы. Отличие этого мазхаба в том, что он более гибко применяется к местным обстоятельствам, стараясь приспособить жесткие рамки шариата к практическим потребностям жизни. При решении конкретных вопросов ханифиты оперировали тремя методами толкования: рай, кияс и истихсан (см. выше). В то же время это учение таило в себе опасность произвольных действий кадиев. По спорным вопросам издавались фетвы шейх-уль-исламов, которые становились правовым основанием для последующих судебных решений. Так как и фетвы, и действия кадиев должны были соответствовать ханифитскому толку, то в империи ханифитское право имело первенство и вторгалось в те области, где ранее господствовали другие школы суннитского ислама. Кадии и муфтии могли примыкать к любому из суннитских мазхабов, но судить и выносить заключения только согласно ханифитскому толку. См. Орешкова С.Ф. Османский источник второй половины XVII в. о султанской власти и некоторых особенностях социальной структуры османского общества. В кн.: Османская империя: Государственная власть и социально-политическая структура. Сб. статей. - М., 1990, сс. 239-240. Хаджибегич Х. Турецкие правовые памятники как исторический источник. В кн.: Восточные источники по истории народов Юго-Восточной и Центральной Европы. М., 1964, сс. 67-75.
Другая система права в Османской империи - светские законы - кануны, исходящие от имени султана. Сосуществование канунов и шариата - специфическая особенность османского государства. Кануны, замысленные
первоначально как неофициальные - только для сведения султана, позже стали обязательными при решении государственных проблем и в практике кадийских судов. Причем во многих случаях султанские постановления существенно отличались от шариатских догм.
Причины возникновения в Османской империи такой системы права как кануны следующие. Во-первых, к XV-XVI вв. османское государство в результате завоевательных походов достигло максимального расширения своих границ. Стала проявляться тенденция превращения османских султанов в абсолютных монархов, власть которых не была ограничена никакими корректирующими институтами. В своем стремлении расширить масштабы власти султаны стали опираться на тюрко-монгольскую и византийскую модели политической организации, исходившие из примата светского начала. Но Османская империя являлась теократическим государством, и султан в своих действиях должен был опираться, в первую очередь, на божественное предначертание, а потом уже учитывать экономические и политические интересы, обеспечивать социальный порядок и безопасность людей. В итоге, первое стало определять порядок материального и духовного мира, а второе позволяло этот порядок поддержать, что и достигалось с помощью канунов. Кануны, в отличие от норм шариата, носили временный характер и действовали только в течение правления одного султана. Кроме того, шариат и канун, по мусульманским воззрениям, никогда не стояли на одном уровне. Предназначение шариата - вести верующих к совершенству при жизни, и счастью - после смерти. Канун имел более низкий статус, был направлен только на установление порядка в государстве и ограждение граждан от насилия. Кануны никогда не отменяли, а лишь дополняли религиозные законы.
Такая система носит название мазалим и принята сегодня во всех мусульманских государствах. Османская особенность состояла лишь в более полном включении кадия в систему управления и более частого использования канунов в государственном управлении.
Для того, чтобы иметь более полное представление о канунах XV-XVI вв., рассмотрим Книгу законов султана Селима I - один из авторитетных сборников законов этого периода. Книга законов султана Селима I. М., 1969.
Книга законов султана Селима I не разделена на какие-то структурные единицы, но определенная система в ней есть. Первые положения закона содержат уголовно-правовые нормы. Их немного, всего около пятнадцати статей. В них говорится о наказаниях развратников и развратниц, о кровной мести, убийстве и воровстве. Большая часть закона посвящена налогообложению. Примечательно, что в уголовно-правовых нормах говорится о смертной казни только в случае злостного воровства, очень мало - о членовредительных наказаниях. За большую часть преступлений предусмотрен штраф, даже если это не соответствует установлениям шариата. Размер штрафа варьировался в зависимости от имущественного, правового, религиозного и социального положения виновного. Богатый и женатый платил больше, чем бедный и холостой; раб за совершение любого преступления платил меньше свободного мусульманина, иноверец - больше. Наказанием за убийство являлась узаконенная кровная месть, если же мстить было некому или по какой-либо другой причине месть не свершилась, также выплачивался штраф. Смертная казнь упоминается в этом законе только один раз, она предусмотрена за совершение кражи с проникновением в дом или неоднократно: “Того, кто украл пленного, увел раба, рабыню или мальчика, кто проник в лавку, забрался в дом и неоднократно уличен в краже, - пусть повесят” (ст. 31).
За малозначительные кражи также предусматривался штраф, несмотря на то, что Коран весьма строг по отношению к ворам и за любую кражу предписывает отрубать руки (см. выше).
Отличительной чертой данного закона является его необыкновенная для мусульманского общества начала XVI в. и вообще средневековья этого периода, гуманность. Однако, не стоит думать, что в этот период в Османской империи совершалось меньше казней, чем в какой-либо другой. Во-первых, кануны действовали только в период правления султана, который их принял, а значит этот закон просуществовал как действующий только 8 лет (годы правления Селима I: 1512-1520), и во-вторых, шариат по отношению к кануну всегда имел главенствующее положение и решения принимались большей частью на его основе. А кануны лишь дополняли его. Кадии же могли принимать решения как на основе шариата, так и на основе канунов. Например, к иноверцам чаще применялись более светские положения канунов, нежели шариат. В целом уголовные законы Османской империи были одной из отраслей права, наиболее свободных от норм шариата. Большая часть жизненно необходимых уголовно-правовых норм не была упомянута в Коране и сунне, поэтому недостающие разрабатывались законоведами с помощью толкования, в основном в султанских канунах.
Как отмечает известный западный исследователь мусульманского права У.Хейд, большая работа в данном направлении была проделана в XVI в. при султане Сулеймане I. Свод уголовных законов был усовершенствован, систематизирован, пополнился новыми статьями, содержащими элементы правовой культуры покоренных народов. Heyd U. Kanun and sharia in the old Ottoman criminal justice. Ierusalim, 1967, t. 3, № 1.
На период правления этого султана пришелся пик активности издания канунов, по этой причине Сулеймана I и прозвали Кануни - Законодатель. При нем был составлен Общий Свод Законов Османской империи. В общих чертах этот законодательный свод представляет из себя следующее. Он состоит из трех глав, каждая из которых включает в себя ряд разделов. Ibid., p. 21; Матковски А. Кануни и фермани: За Македониja. Сопjе, 1990 (Сборник законов Османской империи).
Глава 1 содержит четыре раздела: 1) о штрафах и наказаниях за прелюбодеяние; 2) о наказаниях за разбой, драку и убийство; 3) о наказаниях за питье вина, воровство и насилие; 4) о телесных наказаниях и штрафах.
Глава 2 содержит семь разделов: 1) о владельцах тимаров -военный лен, в счет дохода с которого его владелец обязан был выходить в поход экипированным и на коне.; 2) о состоянии владений сипахи -владелец тимара.; 3) о пошлинах и доходах казны, закон о крепости Семендере, перевозках по рекам Морава, Дрин и Ибар, о рудниках и пр.; 4) о различных налогах с реайи -феодально-зависимые земледельцы.; 5) о налогах бад-и хава-налоги, взимавшиеся по праву административного иммунитета в пользу владельца земли.; 6) о десятине (ушр) с зерновых, виноградников, лугов, ульев; 7) о мюселлемах -категория крестьян, обязанных в счет доходов со своих наделов выставлять для участия в походах экипированных людей. Взамен этой службы они освобождались от налогов., яя -род пехотного войска. и пияде -то же, что и яя..
Глава 3 содержит также семь разделов: 1) о реайе; 2) о немусульманах; 3) об азапах -матрос на военном корабле или рядовой в провинциальных гарнизонах.; 4) о юрюках- кочевники. и бродячих людях; 5) о влахах -скотоводческие племена, жившие на территории Болгарии и Сербии.; 6) об отмене нововведений (в налогообложении); 7) закон о дровах.
Султан Сулейман I проводил процесс унификации права, цель которого состояла в преодолении различий в статусе отдельных вилайетов и групп населения.
Другой причиной возникновения канунов можно считать широкое использование местного обычного права, так как ханифиты в отличие от других мазхабов обычное право признают и практикуют его применение. Кроме того, нельзя забывать, что в состав Османской империи входили территориальные образования, в прошлом нередко самостоятельные государства, имевшие свою систему права и государственного устройства, часто отличную от мусульманской. Правители Османской империи понимали, что для более эффективного управления провинциями необходимо учитывать элементы их правовых систем, включая в кануны под видом норм обычного права, использование которых ханифитский толк разрешал.
После Сулеймана I кануны стали издаваться все реже и реже. Принимались адалет-наме - указы справедливости, которые требовали от османских чиновников быть верными шариату и старым канунам. Любые нововведения стали восприниматься как ересь, а изменения преподносились как возвращение к старому. Отказ османских султанов от дальнейшей разработки своего законодательства означал возврат к шариату, который в XVII - XVIII вв. вновь начинает рассматриваться как единственная основа законодательства. См. Орешкова С.Ф. Османский источник второй половины XVII в. о султанской власти и некоторых особенностях социальной структуры османского общества. В кн.: Османская империя: Государственная власть и социально-политическая структура. Сб. статей. - М., 1990, сс.240-244.
Упадок в праве можно связать с общим ослаблением Османской империи. Российские туркологи считали, что к ослаблению Османской империи к концу XVI в. привели упадок и разложение военно-ленной системы землевладения, при которой основным источником обогащения были агрессивные войны против соседних народов и государств и усиление интереса османских помещиков к хозяйственной эксплуатации своих земельных владений.
Турецкая историография характеризует период XVI- сер. XVIII в. как «эпоху остановки». Вот, что пишет о причинах кризиса в Османской империи турецкий историк Акшит Ниязи: «После смерти великого везира Мехмед-паши Соколлу в 1579 г. Османская империя стала терять былое могущество; это продолжалось более ста лет. Государственное управления, экономика, армия, флот и дисциплина начали разваливаться», - а также: «Хотя и были совершены походы в Австрию и Германию, эти страны не были захвачены, продвижение вперед было замедлено и остановилось... Покоренные христианские народы не приняли ислам и не ассимилировались с турками. После начала разложения государственного управления эти народы стали стремиться к отделению от турок... Султан Сулейман Кануни и его предшественники османские падишахи умело управляли государством, выступали во главе своих армий в походы и одерживали блестящие победы. В эпоху же остановки многие падишахи были безвольными и бездарными личностями. Некоторые из них были малолетними, некоторые безумными или полоумными... В этот период государственные деятели назначались не по деловым качествам и способностям, а по протекции и посредством взяток». Османская империя в первой четв. XVII в. Сборник документов и материалов. М., 1984, с. 5.
Под танзиматом в исторической литературе принято понимать совокупность реформ, проведенных в Турции в 1839-1860 гг. По своим задачам, содержанию и последствиям они в значительной мере отличались от всех предшествующих реформ (Селима III (1789 -1808), Махмуда II (1808 - 1839)). Эти реформы ставили задачей в основном упорядочение финансов путем изыскания новых источников государственного дохода и восстановление военной мощи Османской империи. Для данного исследования период танзимата интересен тем, что эти реформы затронули государственный строй и правовую систему Османской империи.