В силу ст. 1205.1 ГК РФ если иное не предусмотрено ГК РФ, c помощью lex rei sitae, в частности, определяются:
). виды объектов вещных прав, в том числе принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам;
). оборотоспособность объектов вещных прав;
). виды вещных прав;
). содержание вещных прав;
). возникновение и прекращение вещных прав, в том числе переход права собственности;
). осуществление вещных прав;
). защита вещных прав.rei sitae будет также использоваться в отношении формы, в котором будет совершено соглашение об установлении сервитута. Это возможно в соответствии с п. 4 ст. 1209 ГК РФ.
К регулированию частного сервитута, содержащего иностранный элемент, возможно применение иных коллизионных привязок согласно нормам части третьей Гражданского кодекса. По мнению В.В. Григорьева, сервитут может регулироваться правом, применимым к договору, в соответствии с которым он был установлен. В силу п. 1 ст. 1215 ГК РФ право, которое сервитуарий и собственник обремененного земельного участка определили в качестве применимого к соглашению об установлении сервитута, может регулировать следующие вопросы:
). толкование договора;
). права и обязанности сторон договора;
). исполнение договора;
). последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;
). прекращение договора;
). последствия недействительности договора.
Однако ученый-юрист делает оговорку: применение норм правопорядка, в соответствии с которым заключен договор, регулирующий осуществление вещных прав, допустимо, если закон места нахождения имущества не регулирует вопросы возникновения, прекращения, осуществления какого-либо вещного права иным образом.
Российские правоведы, тем не менее, все же признают, что решение всех вопросов, относящихся к вещным правам, должно быть подчинено lex rei sitae. С.Н. Лебедев и Е.В. Кабатова подчеркивают императивность норм законодательства государства, в котором находится недвижимое имущество. По их мнению, нормы lex rei sitae применимы при разрешении вопросов как содержания, так и возникновения, прекращения вещных прав.
Такая позиция подкреплена не только нормами статей 1205 и 1205.1 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 1206 ГК РФ возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество определяются по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для возникновения либо прекращения права собственности и иных вещных прав, если иное не предусмотрено законом. В пользу закона места нахождения недвижимого имущество свидетельствует также содержание п. 2 ст. 1215 ГК РФ, который гласит, что если иное не вытекает из закона, положения п. 1 данной статьи (которая касается толкования договора, прав и обязанностей сторон договора, его исполнения, последствий неисполнения или ненадлежащего исполнения, прекращения договора и последствий недействительности) не затрагивают, в частности, сферу действия права, подлежащего применению к вопросам, указанным в пункте 2 статьи 1202, статье 1205.1 и пункте 5 статьи 1217.1 ГК РФ. Если рассматривать соглашение об установлении сервитута как сделку, то закон места нахождения недвижимого имущества будет применимым в отношении прав и обязанностей на господствующую и зависимую недвижимость в силу п. 1 ст. 1213 ГК РФ. Норма этого пункта данной статьи гласит: «При отсутствии соглашения сторон о праве, подлежащем применению к договору в отношении недвижимого имущества, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которой такой договор наиболее тесно связан, считается, если иное явно не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится недвижимое имущество».
Российские суды поддерживают позицию, согласно которой возникновение и прекращение всех вещных прав подчиняется закону места нахождения недвижимости. В Постановлении Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2015 г. по делу № А84-973/2014 содержится вывод о том, что возникновение права собственности на нежилое помещение в здании, находящемся на территории Российской Федерации, регулируется российским правом несмотря на то, что договор купли-продажи нежилого помещения был заключен в соответствии с законодательством Украины. В Постановлении Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 июня 2016 г. по делу № А12-53954/2015 указано, что возникновение и прекращение права собственности на здания и строения, расположенные на территории Российской Федерации, подчиняются правилу, установленному ст. 1205 ГК РФ, в случае заключения договора купли-продажи по праву Украины.
Суды применяют разные коллизионные привязки для регулирования вопросов действительности / недействительности договоров, условия которых предусматривают передачу вещных прав, толкования таких договоров. Вышеназванное постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда допускает подчинение lex rei sitae не только возникновения или прекращения вещных прав, но и всех условий договоров о передаче вещных прав, в том числе, условий о последствиях их недействительности. В Постановлении от 26 мая 2011 г. по делу №А59-4760/2010 Пятый арбитражный апелляционный суд при разрешении вопроса действительности договора аренды здания, заключенного юридическим лицом, применил его личный закон. В соответствии с материалами дела, юридическое лицо, которое являлось арендодателем, было зарегистрировано в штате Аляска, в связи с чем суд обратился к законодательству штата Аляска для рассмотрения вопроса о действительности договора аренды здания, находящегося в Российской Федерации. Суд, сославшись на п. 1 ст. 1213 ГК РФ, также посчитал, что правом, применимым в целом к договору аренды, будет российское право.
От регулирования рассматриваемого ограниченного вещного права, содержащего иностранный элемент, правом, которое является применимым к соглашению об установлении сервитута, не стоит полностью отказываться. Положения об осуществлении вещных прав нередко включаются в договоры в сфере инвестирования. Стороны этих договоров сами выбирают право, применимое ко всем их условиям, подчиняют договоры lex voluntatis (ст. 1210 ГК РФ). В сфере инвестиционной деятельности положения о вещных правах, в том числе и о сервитутах, часто содержатся в соглашениях о разделе продукции. В силу пункта 1 статьи 11 Федерального закона «О соглашениях о разделе продукции» от 30 декабря 1995 г. в редакции от 05 апреля 2016 г. (далее - Закон о СРП) инвестор вправе использовать имущество согласно условиям соглашения о разделе продукции. Согласно п. 1 ст. 12 Закона о СРП инвестор имеет право свободного доступа на договорной основе к объектам трубопроводного транспорта, а также право на свободное использование на договорной основе объектов трубопроводного и иных видов транспорта, объектов по хранению и переработке минерального сырья без каких-либо дискриминационных условий. В соответствии с п. 2 данной статьи инвестор в рамках выполнения работ по соглашению имеет также право на сооружение объектов по хранению, переработке и транспортировке минерального сырья, право собственности на которые определяется соглашением с учетом положений статьи 11 Закона о СРП. В соглашениях о разделе продукции, которые заключены на настоящий момент, применимыми являются нормы таких правопорядков, как право Англии в соглашении «Сахалин-1», законодательство штата Нью-Йорк в соглашении «Сахалин-2» и право Швеции в соглашении «Харьяга».
Подводя итог вышесказанному, необходимо отметить, что основной коллизионной привязкой в российском праве, с помощью которой можно квалифицировать сервитутное соглашение, выступает закон места нахождения недвижимости. Традиционное применение lex rei sitae к регулированию вещных прав не отменяет использование иных привязок в отношении частного сервитута. В силу ст. 1215 ГК РФ возможно использование норм права государства, в соответствии с которым заключено сервитутное соглашение, при разрешении таких вопросов, как толкование соглашения, права и обязанности сторон соглашения, его исполнение, последствия его неисполнения или ненадлежащего исполнения, прекращение соглашения и последствия его недействительности. Нормы другого правопорядка, нежели правопорядок государства, в котором находятся господствующая и зависимая недвижимость, чаще всего применяются в инвестиционной сфере. Таким образом, при выборе коллизионной привязки для регулирования сервитута, содержащего иностранный элемент, используется квалификация по закону существа отношения.
1.2 Регулирование сервитутов в немецком праве
1.2.1 Понятие и виды сервитутов
В Германии положения о сервитутах содержатся в части четвертой Книги третьей Германского Гражданского Уложения. Часть четвертая Книги третьей регулирует следующие виды сервитутов: земельный сервитут (Grunddiensbarkeiten) (§ 1018-1029 Германского Гражданского Уложения), узуфрукт (Niessbrauch) (§ 1030-1089 Германского Гражданского Уложения), ограниченный личный сервитут (beschranktepersonlische Diensbarkeiten) (§ 1090-1093 Германского Гражданского Уложения) (далее - ГГУ).
В немецком праве существует особая классификация ограниченных вещных прав, или, как их еще называют правоведы, прав на чужие вещи. Данная классификация была предложена О. Гирке. В ее основу положено бремя содержания права. По мнению О. Гирке, ограниченные вещные права по своему содержанию являются неравными и различие в содержании позволяет определить особенности видов. Все ограниченные вещные права были разделены на три большие группы: права преимущественного приобретения чужой вещи (Erwebsrechte), права принудительной реализации чужой вещи (права обеспечения) (Verwertungsrechte (Sicherungsrechte) и права пользования (Nutzungsrechte).
Сервитуту отведено место среди прав пользования. К этой категории прав также причисляют права, которые направлены на пользование вещью в целом (права ссуды, вытекающие из разделенной собственности (Leicherechte), узуфрукт (Niessbrauch), права пользования семьи (familienrechtlichen Nutzungsrechte), аренда и наем (Pacht и Miette)), а также права, направленные на пользование в отдельных отношениях (наследственное право застройки (Erbbaurecht), права пользования аграрных кооперативов (agrargenossenscaftliche Nutzungsrechte), право пользования объединений, вещные обременения (Reallasten), церковные права (Kirchstuhlsrechte).
В немецкой правовой системе сервитут имеет такое же определение, которое существовало еще в римском праве. Им называют вещное право пользования собственника господствующего земельного участка в другом земельном участке. Сервитуарий обязан осуществлять плату за использование земельного участка, принадлежащего другому лицу. Хотя вещное право сервитута направлено против неопределенного круга лиц, отношения между сервитуарием и собственником служащей недвижимости носят относительный характер. Однако отношения между собственниками господствующей и служащей недвижимости имеют относительный характер на стадии установления этого ограниченного вещного права, то есть в момент, когда заключается договор об установлении сервитута. Таким образом, можно сделать вывод о том, что сервитутное правоотношение имеет как абсолютный, так и относительный характер.
В Германии признаются только отрицательные сервитуты. Собственник господствующего земельного участка имеет три группы правомочий:
использование чужого земельного участка в определенных случаях;
установление запрета, по которому на чужом земельном участке не могут осуществляться конкретные действия;
установление запрета в отношении чужого участка на осуществление права, которое следует из права собственности на земельный участок (например, осуществлять право преимущественной покупки).
В немецком законодательстве закреплено несколько видов сервитутных прав. Основными видами сервитутов являются реальные (вещные, земельные) сервитуты, ограниченные личные сервитуты и узуфрукт.
Вещный сервитут приносит выгоду господствующему земельному участку. Он устанавливается на неопределенный срок, возникает либо по соглашению сторон, либо вследствие принятия судебного решения. В праве Германии выделяется несколько типов реальных сервитутов.
Сервитуты для целей снабжения (Versorgungszwecke) устанавливаются с целью использования на чужом земельном участке сооружений, вырабатывающих электричество, снабжающих газом и водой. Похожими с сервитутами для целей снабжения по правовой природе являются сервитуты телекоммуникаций (Telekommunikationsdienstbarkeit). Отношения вследствие установления сервитута для целей снабжения возникают, если: господствующий земельный участок имеет общую границу с земельным участком, на котором расположены сооружения снабжения; служащий земельный участок используется владельцем господствующего земельного участка с целью эксплуатации сооружений снабжения; эксплуатация сооружений на чужом земельном участке выгодна для собственника господствующего земельного участка и является невозможной без установления сервитута этого типа.
В последнее время в Германии получают распространение сервитуты в форме запрета на осуществление действий, которые нарушают конкуренцию, - сервитуты как средства ограничения конкуренции (Wettbewerbsbeschrankendedienstbarkeiten). Собственники соседних земельных участков могут устанавливать запрет на производство пива, минерального сырья, строительство гостиницы. Например, конструкция сервитута пива (Beardinstbarkeit) может заключаться в установлении запрета на продажу пива определенного сорта, в определенной таре.
Немецкой практике известны также такие специфические земельные сервитуты, как обеспечительные сервитуты (Sicherungsdienstbarkeiten). Смысл этой правовой конструкции состоит в том, что в сделках займа, найма и антимонопольных соглашениях управомоченной стороне предоставляется право на совершение определенных действий на земельном участке, принадлежащем обязанной стороне, например, производить продукцию определенного вида. Этот сервитут выступает способом обеспечения обязательства между сторонами. Он прекращает свое действие после исполнения обязательства.
Ограниченный личный сервитут служит выгодам определенного лица. Для его существования условие о наличии двух смежных земельных участков не является обязательным. По этому сервитуту определенному лицу предоставляется право пользования чужим земельным участком, которое носит личный характер, например, для ловли рыбы, купания. Характерным примером сервитута этого типа является право проживания. Личный сервитут возникает на основе завещательного отказа и договора дарения. Сервитут этого вида не может отчуждаться и переходить по наследству. В отличие от реального сервитута, он прекращает свое действие со смертью управомоченного физического лица или ликвидацией юридического лица.
Узуфрукт (Niessbrauch), являющийся видом сервитута по немецкому праву, предполагает наличие у управомоченного лица (узуфруктуария) не только права пользования недвижимостью, но и права владения ею, возможности извлечения в результате пользования недвижимостью плодов, их присвоения. Узуфруктуарий вправе получать плоды вещи и плоды права. В силу положения § 954 ГГУ лицо, которое имеет право на чужую вещь, приобретает право собственности на ее плоды. Плодами права могут быть, например, проценты от сдачи узуфруктуарием вещи внаем или в аренду.
Он также приобретает право распоряжаться отдельными предметами инвентаря для надлежащего ведения хозяйства, право возводить на земельном участке новые сооружения для добычи полезных ископаемых, если совершение этих действий существенно не изменяет хозяйственное назначение земельного участка. По общему правилу узуфруктуарий не имеет права изменять субстанцию недвижимости, обремененной узуфруктом. Узуфруктуарий также несет обязанность застраховать за свой счет вещь от несчастных случаев на весь срок узуфрукта. В отличие от ограниченного личного сервитута, узуфруктуарий должен платить налоги, рентные, ипотечные и другие платежи относительно предмета узуфрукта. Узуфрукт является делимым правом, может устанавливаться в пользу нескольких лиц. Он может быть установлен на определенный срок (обычно срок жизни узуфруктуария). Этот вид сервитута может распространяться как на вещи, так и на права (арендные, корпоративные, интеллектуальные и др.). Узуфрукт непередаваем по наследству. Эта конструкция часто применяется в отношениях залога. В Германии залоговый кредитор вправе извлекать плоды и доходы от пользования заложенным имуществом, которые идут на погашение процентов по обеспеченному требованию.