Материал: Шашин Д.Г. Подготовка и проведение ОРМ
удовлетворении иска, тем самым признав действия сотр удников оперативного подразделения правомерными1.
В настоящее время в правоприменительной практике существует два подхода к возможности применения принудительных мер, направленных на обнаружение предметов, веществ, документов и других следов преступной деятельности, имеющих значение для решения задач ОРД, в ходе проведения обследования жилища или иных помещений.
Согласно первому подходу одной из задач обследования является обнаружение орудий преступления, разыскиваемых лиц, тайников. Очевидно, что достичь указанных задач посредством одного лишь визуального осмотра невозможно.
Сторонники этого подхода заявляют, что результативность гласного обследования, при котором практически любое действие сотрудников оперативных подразделений нуждается в согласовании с лицом, в отношении которого ведется сбор компрометирующих материалов, стремится к нулю. При существующем порядке нормативного регулирования не вполне понятно, требуется ли сотрудникам оперативных подразделений получать разрешение на посещение того или иного помещения внутри здания, подвергаемого обследованию, вправе ли они самостоятельно выбирать маршрут передвижени я, применять технические средства фиксации и т.п.
По их мнению, при рассмотрении вопроса о законности поисковых действий необходимо исходить из анализа стоящих задач и возможности их достижения. Исходя из этого, при проведении гласного обследования жилища или иного помещения допустимо не только визуальное изучение объекта, но и вскрытие как очевидных мест хранения имущества и документов, так и тайных, перемещение и нарушение целостности предметов и материалов, если имеются достаточные основания полагать, что в результате этого будут обнаружены предметы, вещества и документы, имеющие определяющее значение для принятия процессуального решения по результатам ОРМ. Ведь может возникнуть ситуация, при которой в ходе обс ледования выяснится, что в некоем тайнике находятся документы, подтверждающие совершение преступления, или предметы, изъятые из оборота, а владелец отказывается открывать данное место их хранения. После того как будет возбуждено уголовное дело, вынесено постановление о производстве обыска (или выемки), естественно, в этом тайнике их уже не будет.
1 Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 08.07.2013 № Ф09-6140/13 по делу № А76-11049/2012 // СПС Гарант.
46
Однако недопустимы необоснованное видоизменение и повреждение имущества, кроме того, после проведения обследования целесообразно постараться силами сотрудников, проводивших обследование, привести осмотренное помещение в исходное состояние. Повреждение целостности обследуемых объектов должно быть адекватным, при этом причиняемый ущерб должен быть минимальным. Никаких законодательных ограничений поисковым действиям, осуществляемым при обследовании, не установлено1.
Сторонники второго подхода к возможности применения принудительных мер в ходе проведения обследования жилища или иных помещений полагают, что обследование заключается в визуальном осмотре и изучении объектов, т.е. не предполагается вскрытие запертых помещений, очевидных и тайных мест хранения имущества и документов, перемещение и нарушение целостности предметов и материалов и т.д.2
Они считают, что, поскольку ФЗ об ОРД не наделяет сотрудников оперативных подразделений правом на вскрытие помещений (ст. 15), то такие действия при осуществлении ОРМ не будут основаны на законе. Кроме того, вскрытие мест хранения с целью обнаружения искомых предметов и документов выходит за рамки содержания данного ОРМ, которое должно ограничиваться только осмотром обследуемого объекта, т.е. визуальным способом получения информации 3.
1 Бакланов Л.А. Соотношение терминов «оперативный осмотр» и «гласное обследование» в оперативно-разыскной деятельности органов внутренних дел // Концепт. 2015. Вып. 3; Терехин В.В., Хазиев Ш.Ф. Актуальные практические и методологические проблемы реализации полицией гласного обследования помещений, заданий, сооружений, участков местности и транспортных // Актуальные проблемы оперативно-розыскной деятельности : материалы всероссийской видеоконференции «Розыскная работа в ОВД» (29 февраля 2012 г.). Тюмень : Тюменский институт повышения квалификации сотрудников МВД России, 2012; Соловьев И.Н. Общедоступный регламент проведения ОРМ // Налоговый вестник. 2010. № 9.
2Теория оперативно-розыскной деятельности : учебник / под ред. К.К. Горяинова, В.С. Овчинского, Г.К. Синилова. М. : ИНФРА-М., 2007. С. 134.
3Чечетин А.Е. О толковании права на гласное проведение оперативно -ро- зыскных мероприятий // Правовые и организационно -тактические аспекты совершенствования оперативно-розыскной деятельности (памяти профессора Д.В.
Ривмана) : м атериалы региональной научно-практической конференции (28 ноября 2014 г.) / СПб. : Изд -во Санкт-Петербургского университета МВД России. 2014; Теория оперативно-розыскной деятельности : учебник. 3- е изд., перераб. и доп. / под ред. К.К.Горяинова, В.С. Овчинского, Г.К. Синилова. М., 2014. С. 287; Оперативно-розыскная деятельность : учебник / под ред. И.А. Климова. М., 2014. С. 211; Комментарий к Федеральному закону «Об оперативнорозыскной деятельности» / отв. ред. В.С. Овчинский; вступ. ст. В.Д. Зорькина. 2-е изд., доп. и
47
«Совершенно очевидно, считает И.Л. Петрухин, что разногласия между этими двумя, противоположными по своей сути, подходами прекратятся только в результате закрепления в ФЗ об ОРД правовых норм, предусматривающих возможность, процедуру и пределы применения принудительных мер в ходе проведения гласного обследования жилища или иных помещений. Однако в настоящее время в соответствии с действующим законодательством недопустимо применение принудительных мер, направленных на обнаружение предметов, веществ, документов и других следов преступной деятельности, имеющих значение для решения задач ОРД , в ходе проведения гласного обследования жилища или иных помещений.
Применение принуждения должно отвечать ряду обязательных требований, включающих в себя:
− основанность принудительных мер на прямом указании за-
кона;
−доказанность наличия соответствующих оснований;
−применение принуждения в установленных законом формах;
−минимальность и действительная необходимость ограничения прав и свобод личности и др. »1.
Реализация этих требований предполагает разработку детальной процедуры осуществления принудительных мер и закрепление ее
взаконе, без чего такие меры применяться не могут 2. Однако нормы ФЗ об ОРД в настоящее время не содержат таких требований.
Таким образом, резюмируя изложенное, приходим к следующим выводам.
1.Обследование жилища в целях решения задач ОРД может проводиться в следующих правовых режимах:
−гласно, с согласия проживающих в жилище лиц;
−гласно, без согласия проживающих в жилище лиц, но на основании судебного решения об ограничении конституционных прав граждан на неприкосновенность жилища;
−гласно, без согласия проживающих в жилище лиц в случаях, не терпящих отлагательства;
−негласно, на основании судебного решения об ограничении конституционных прав граждан на неприкосновенность жилища ;
перераб. М., 2014. С. 100-101; Маркушин А.Г. Оперативно-розыскная деятельность : учебник для вузов. 2-е изд., перераб. и доп. М. : Издательство Юрайт, 2013. С. 177 и др. работы.
1 Петрухин И.Л. Человек и власть (в сфере борьбы с преступностью). М., 1999. С. 235.
2 Булатов Б.Б. Государственное принуждение в уголовном судопроизводстве : монография. Омск : Изд-во Омск. акад. МВД России, 2003. С. 238-240.
48
− негласно без согласия проживающих в жилище лиц, в случаях не терпящих отлагательства.
2.Вопрос о применении мер принудительного характера, направленных на обнаружение предметов, веществ, документов и других следов преступной деятельности, имеющих значение для решения задач ОРД при проведении обследования жилища или иных помещений, остается дискуссионным, но авторы придерживаются позиции о возможности таких действий.
3.При решении вопроса о проведении обследования жилища или иного помещения следует учитывать, что в случае наличия возбужденного уголовного дела необходимо, безусловно, исключить подмену следственного действия «обыск» проведением обследования соответствующих объектов.
4.При проведении гласного обследования жилища против воли проживающих в нем лиц, или иных помещений против воли представителя администрации соответствующей организации сотрудники оперативных подразделений в процессе проведения ОРМ должны осуществлять свои действия максимально близко к требованиям УПК РФ к производству следственного осмотра или обыска.
49
5.ОС О Б Е Н Н ОС Т И П РОВ Е ДЕ Н И Я ОП Е РА Т И В Н О -РОЗЫ С К Н ОГ О
МЕ РОП РИ Я Т И Я «ОБ С Л Е ДОВ А Н И Е П ОМ Е Щ Е Н И Й , ЗДА Н И Й ,
С ООРУ Ж Е Н И Й , У Ч АС Т К ОВ М Е С Т Н ОС Т И И Т РА Н С П ОРТ Н Ы Х С РЕ ДС Т В » В Н Е Ж И Л Ы Х П ОМ Е Щ Е Н И Я Х
Инструкция, принятая в МВД России в 2014 году , достаточно детально регламентирует порядок подготовки и проведения обследования, оформление изъятия предметов, веществ или документов в ходе ОРМ.
Напомним, что конкретного перечня помещений, могущих стать объектом обследования и порядка их обследования , ни в законе об ОРД, ни в инструкции, ни в каком -либо ином нормативном акте, регулирующем правоотношения в сфере ОРД, не существует. В конечном счете такого перечня объектов и не должно быть ввиду их разнообразия.
Большинство из перечисленных в инструкции положений аналогичны указанным в нормах УПК РФ требованиям, предъявляемым к порядку проведения следственных действий. По всей видимости, тем самым авторы инструкции попытались сблизить оперативноро- зыскное и уголовно-процессуальное законодательство, облегчив впоследствии использование результатов ОРД (в том числе изъятых объектов) в доказывании по уголовному делу.
Так, в соответствии с требованиями инструкции не допускается проведение обследования в ночное время, за исключением неотложных случаев; при проведении данного ОРМ необходимо обеспечить участие не менее двух дееспособных граждан (далее в п. 14 перечислены требования, практически идентичные понятым в уголовном процессе); должны быть соблюдены требования к копированию информации с электронных носителей; предусмотрена обязанность изъятия объектов, изъятых из гражданского оборота и др. Наконец, результатом данного ОРМ, при условии изъятия, в соответствии с инструкцией должен стать протокол, требования к которому практически идентичны предъявляемым к протоколу следственного действия
(п. 23-33).
В соответствии с инструкцией обследование может быть проведено, если оперативно-розыскное подразделение располагает сведениями о влекущем уголовную ответственность нарушении законодательства Российской Федерации, в случае если не имеется
50