Материал: Шашин Д.Г. Подготовка и проведение ОРМ

достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела (п. 3). Следовательно, если достаточно данных для возбуждения уголовного дела, гласное обследование проводить запрещено. Целесообразно провести обыск или следственный осмотр.

Для принятия решения о проведении обследования сотрудник оперативного подразделения ОВД, правомочного осуществлять ОРД, располагающий сведениями о влекущем уголовную ответственность нарушении законодательства Российской Федерации, в случае если не имеется достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела, представляет руководителю для рассмотрения мотивированный рапорт и для утверждения проект распоряжения о проведении гласного обследования.

Врапорте должны быть изложены:

−сведенияо признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела;

−полученная в результате проведения предшествовавших ОРМ информация, относящаяся к объекту обследования;

−соответствующее основание для проведения ОРМ из числа указанных в ст. 7 ФЗ об ОРД;

−сведения, указывающие на возможность получения достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела посредством проведения обследования;

−дата, время и место предлагаемого проведения обследова-

ния;

−сведения о лицах, которых предлагается привлечь к проведению обследования;

−информация о наличии в месте проведения обследования предметов, документов и материалов, содержащих сведения, составляющие охраняемую федеральным законом тайну.

Проведение обследования назначает должностное лицо ОВД – руководитель органа, осуществляющего ОРД, путем вынесения соответствующего распоряжения по установленной форме. Подписанное распоряжение о проведении гласного обследования регистрируется в журнале учета распоряжений о проведении гласного ОРМ об следование (п. 5 инструкции).

Количество экземпляров распоряжения в инструкции не указано, однако в ней предусмотрено, что п еред началом обследования представителю юридического лица либо физическому лицу предъ является для ознакомления распоряжение о проведении обследования, копия которого вручается ему под роспись (п. 10 инструкции).

51

Вслучае необходимости проведения обследования за пределами обслуживаемой территориальным органом МВД России территории руководитель, подписавший распоряжение, обязан до начала проведения обследования письменно проинформировать начальника (заместителя начальника) территориального органа МВД России, на территории обслуживания которого планируется проведение обследования.

Вслучаях, не терпящих отлагательств, при проведении обсле-

дования за пределами обслуживаемой территории уведомление начальника (заместителя начальника, ответственного от руководства) территориального органа МВД России, на территории обслуживания которого проводится обследование, осуществляется руководителем в возможно короткий срок, но не позднее 24 часов с момента проведения обследования.

При проведении гласного обследования сотрудники оперативных подразделений должны осуществлять свои действия максимально близко к требованиям УПК РФ к производству следственного осмотра или обыска:

−перед проведением обследования необходимо ознакомить представителя администрации организации с распоряжением руководителя органа, осуществляющего ОРД или постановлением судьи (если оно все же получено из тактических соображений) о проведении ОРМ с вручением под роспись их копий;

−до начала обследования сотрудник, который его проводит , предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, до-

кументы и материалы, которые могут иметь значение для решения задач ОРД;

−если предметы, документы и материалы выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то сотрудник, осуществляющий обследование, вправе его не производить;

−сотрудник, проводящий обследование, принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в его ходе обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого проводилось ОРМ, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц;

−при производстве обследования обязательно изымаются предметы и документы, изъятые из оборота или ограниченные в нем;

−изъятые предметы, документы и материалы предъявляются представителям общественности и другим лицам, присутствующим при обследовании, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обследования, что удостоверяется подписями указанных лиц;

52

−при проведении обследования вправе присутствовать адвокат того лица, в помещении которого проводится обследование;

−при проведении обследования сотрудник, его проводящий, вправе применять меры принуждения (см. раздел 1 настоящей работы) для отыскания предметов, документов и материалов.

Впроцессе осуществления ОРД может возникнуть (а зачастую

ивозникает) необходимость обследования помещений и изъятия в них документов, предметов, веществ, которые по своим признакам подпадают под признаки информации, содержащей сведения ограниченного распространения.

При этом инструкция не содержит никаких пояснений о том, как должен действовать сотрудник оперативного подразделения, подготавливающий проведение обследования, если в месте его проведения имеются объекты, содержащие сведения, составляющие охраняемую федеральным законом тайну. Не уделяет должного внимания означенному вопросу и ФЗ об ОРД.

На практике данная проблема приобретает серьезное значение, подчас порождая правовую неопределенность в условиях осуществления ОРД сотрудниками оперативных подразделений, способствуя развитию конфликтной ситуации между правоприменителями и лицами, в помещениях которых проводится рассматриваемое ОРМ 1.

Ограничение доступа к информации в России регулируется Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 149 -ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», где указано, что ограничение доступа к информации устанавливается федеральными законами в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ст. 9).

ВРоссийской Федерации перечень источников информации, содержащих сведения ограниченного распространения или составляющих охраняемую законом тайну, довольно широк, но мы заострим внимание лишь на некоторых из них.

Условия отнесения информации к сведениям, составляющим коммерческую, служебную и иную тайну, обязательность соблюдения конфиденциальности такой информации, а также ответственность за ее разглашение устанавливаются Федеральными законами.

1 Ушаков А.С. О некоторых проблемах проведения оперативно -разыскного мероприятия «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» на предприятиях, осуществляющих деятельность с использованием сведений, составляющих государственную тайну / А.С. Ушаков // Вестник Уральского юридического института МВД России. 2015. № 4. С. 56 - 60.

53

Так, к сведениям ограниченного распространения относятся следующие:

–коммерческая тайна – устанавливается Федеральным законом от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (ст. 4) и Федеральным законом от 28 ноября 2011 г. № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (ст. 12);

–персональные данные (любая информация, относящаяся прямо или косвенно к определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных) – устанавливаются Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных» (ст. 7);

–налоговая тайна – устанавливается Налоговым кодексом РФ (ст. 102, 313);

–банковская тайна – устанавливается ГК РФ (ст. 857); Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (ст. 26); Федеральным законом от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке РФ (Банке России)» (ст. 57);

–врачебная тайна – устанавливается Федеральным законом от 21 ноября 2011 г. № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» (ст. 13,92); Семейным кодексом РФ (ст. 15); Законом РФ от 2 июля 1992 г. № 3185-1 «О психиатрической помощи

игарантиях прав граждан при ее оказании» (ст. 9); Законом РФ от 22 декабря 1992 г. № 4180-1 «О трансплантации органов и (или) тканей человека» (ст. 14); Законом РФ от 20 июля 2012 г. № 125-ФЗ «О донорстве крови и ее компонентов» (ст. 13); Федеральным законом от 5 июля 2010 г. № 154-ФЗ «Консульский устав Российской Федерации» (ст. 26).

Вопрос о доступе к информации ограниченного распространения и возможности её изъятия в практике ОРД ОВД в настоящий момент является достаточно дискуссионным.

Согласно одной точке зрения ФЗ об ОРД не требует судебного решения для изъятия документов, содержащих, например, коммерческую тайну (ст. 15). Следовательно, получать судебное решение и предъявлять его кому бы то ни было нет необходимости.

В обоснование такой позиции правоохранительные органы и суды Российской Федерации в отдельных случаях:

–не обращают внимания на доводы заявителей о неправомерном изъятии у них документов, содержащих сведения ограниченного распространения1;

1 Апелляционное постановление Краснодарского краевого суда от 11.11.2014 по делу № 22-6526/14; Кассационное определение судебной коллегии

54

– ограничиваются общим указанием на то, что оперативно -ро- зыскным мероприятием не был нарушен Федеральный закон «О коммерческой тайне», поскольку действия сотрудников оперативных подразделений ОВД были совершены в рамках своей компетенции и в пределах, предоставленных действующим законодательством 1.

Согласно другой точке зрения такие действия сотрудников оперативных подразделений ОВД недопустимы и они не вправе изымать документы, содержащие коммерческую или иную охраняемую законом тайну, если у них нет на то со ответствующего разрешения суда.

Истцы, обращающиеся в суды за защитой своих прав и законных интересов, зачастую ссылаются на УПК РФ, где указано, что выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, производится на основании судебного решения (ч. 3 ст. 183).

Рассмотрим необходимость получения судебного разрешения для обследования помещений и изъятия в них информации, содержащей сведения ограниченного распространения на примере обследования ломбардов.

Нередко в работе органов, осуществляющих ОРД , возникает необходимость проведения гласного обследования в помещении ломбардов с целью отыскания и изъятия заложенного имущества и документации, имеющих значение для решения задач ОРД. Однако в нормативных правовых актах отсутствует прямое указание о необ ходимости получения судебного решения для изъятия заложенных вещей и документации, находящихся в ломбардах, что затрудняет процесс проведения ОРМ и документирования преступной деятельности лиц.

На территории Российской Федерации ломбарды осуществляют свою деятельность в соответствии с ГК РФ и Федеральным законом от 19 июля 2007 г. № 196 -ФЗ «О ломбардах» (далее – ФЗ о ломбардах).

Согласно ФЗ о ломбардах, ломбард выступает как юридическое лицо – специализированная коммерческая организация, основными видами деятельности которой являются предоставление краткосрочных займов гражданам и хранение вещей (п. 1 ст. 2).

В соответствии с ФЗ о ломбардах к информации, составляющей профессиональную тайну при осуществлении ломбардом своей деятельности, относится информация, полученная ломбардом от

по уголовным делам Верховного суда Республики Татарстан от 21.08.2012 по делу № 22-321; Кассационное определение судебной коллегии по гражданским делам Орловского областного суда от 06.04.2011 по делу № 33-495.

1. Кассационное определение судебной коллегии по уг оловным делам Кемеровского областного суда от 21.04.2011 по делу № 22К-1739.

55