Материал: Шашин Д.Г. Подготовка и проведение ОРМ

Электронные носители информации, содержащие копию изъятой информации, передаются лицу, у которого они были изъяты, или законному владельцу изъятых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации, о чем делается запись в протоколе.

Вслучае если на месте проведения обследования невозможно изготовить копии документов и (или) скопировать информацию с электронных носителей информации или передать их одновременно

сизъятием документов и (или) электронных носителей информации, сотрудник, осуществляющий изъятие, передает заверенные копии документов и (или) электронные носители информации, содержащие копии изъятой информации, лицу, у которого были изъяты эти документы, и (или) законному владельцу изъятых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в течение пяти рабочих дней после изъятия, о чем делается запись в протоколе.

ФЗ об ОРД в ст. 15 предписывает, что в случае изъятия документов, предметов, материалов, при проведении гласных ОРМ, должностное лицо, осуществившее изъятие, составляет протокол в соответствии с требованиями уголовнопроцессуального законодательства РФ (ст. 166 УПК РФ).

Протокол может быть написан от руки или изготовлен с помощью технических средств.

Впротоколе указываются:

−место и дата проведения обследования, в ходе которого проводилось изъятие, время его начала и окончания с точностью до минуты;

−должность, фамилия и инициалы лица, составившего прото-

кол;

−фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в обследовании, а в необходимых случаях его адрес и другие данные о его личности;

−перечень изъятых предметов и документов, а также обнаруженных документов, имеющих признаки подделки, вещей, изъятых из гражданского оборота или ограниченно оборотоспособных, находящихся у лиц без специального разрешения, с указанием их количества и индивидуальных признаков;

−сведения о технических средствах, использованных при проведении обследования, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены, общее время аудио- , видеозаписи, полученные результаты.

61

Впротоколе описываются действия в том порядке, в каком они производились, а также приводятся заявления лиц, участвовавших в изъятии. В протоколе должно быть отмечено, что лица, участвующие

визъятии, были заранее предупреждены о применении при изъятии технических средств.

Протокол не должен содержать грамматических ошибок и двусмысленных выражений. Следует помнить, что сведения, содержащиеся в протоколе, составляемом в процессе изъятия в рамках обследования, могут стать доказательствами по уголовному делу и должны восприниматься однозначно всеми, кто будет с ними знакомиться. Особое внимание следует уделить последовательности изложения и полноте фиксации хода и результатов изъятия. Все эти факторы будут исследоваться не только следователем, дознавателем, судьей, но и адвокатом.

Точное следование требованиям к составлению протокола обеспечивает возможность его дальнейшего использования в качестве источника доказательства по возбужденному уголовному делу.

Протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовавшим в обследовании. При этом указанным лицам разъясняется их право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении, в том числе и собственноручно. Все внесенные замечания о дополнении и уточнении протокола удостоверяются подписями этих лиц.

Протокол подписывается лицом, составившим его, и лицами, участвовавшими в обследовании.

Если лицо, участвующее в обследовании, отказалось подписать протокол, сотрудник, проводивший обследование, вносит в него соответствующую запись, которая удостоверяется его подписью, а также подписями лиц, приглашенных для удостоверения факта, содержания, хода проведения и результатов обследования.

Лицу, отказавшемуся подписать протокол, должна быть предоставлена возможность дать объяснение причин отказа, которое подлежит обязательному занесению в протокол, в том числе по его желанию собственноручно.

После подписания протокола изготавливается его копия, которая передается юридическому лицу либо физическому лицу, указанному в протоколе, о чем в нем делается запись. При невозможности изготовления копии протокол составляется в двух экземплярах.

Вслучае отказа от получения, а также при невозможности вручить копию протокола по иным обстоятельствам об этом делаются отметки в протоколе и в его копии (втором экземпляре), удостоверенные подписью сотрудника, проводившего обследование, а также

62

подписями лиц, приглашенных для удостоверения факта, содержания, хода проведения и результатов обследования.

Копия протокола (второй экземпляр) направляется юридическому лицу либо физическому лицу, указанному в протоколе, по почте заказным письмом не позднее рабочего дня, следующего за днем окончания обследования.

Указание на содержание протокола гласного ОРМ со ссылкой на нормы УПК РФ отдельные сотрудники оперативных подразделений воспринимают как возможность его использования как доказательства по уголовному делу. Однако уголовно -процессуальный закон не позволяет ставить знак равенства между результатами ОРД (в виде протокола ОРМ) и доказательствами. Это обусловлено принципиальными отличиями ОРД и уголовного судопроизводства. Прежде всего, они различаются своей правовой природой и особенностями нормативного правового регулирования.

Е.А. Доля отмечает, что отличие результатов ОРД от доказательств обусловлено различием их правовой природы, которая объективно предопределяет предназначенность и допустимые пределы их использования1. Результаты ОРД изначально не могут отвечать требованиям, предъявляемым к процессуальным доказательствам, т.к. они получены ненадлежащим субъектом и ненадлежащим способом. В УПК РФ изложен исчерпывающий перечень субъектов, наделенных правом собирать доказательства. К ним относятся суд, прокурор, следователь и дознаватель (ч. 1 ст. 86). Иные лица, в том числе сотрудники правоохранительных органов, уполномоченные на производство ОРМ, а также руководители органов, осуществляющих ОРД, могут лишь представлять предметы и документы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств 2.

Содержание доказательства формируется исключительно в уго- ловно-процессуальной форме. При проведении ОРМ формируются не доказательства, а результаты ОРД, т.е. сведения, имеющие значение для уголовно-процессуальной деятельности. Следовательно, сами по себе результаты ОРД не являются доказательствами. Они не могут быть непосредственно использованы в качестве таковых для установления предмета доказывания в целом и виновности лица в

1Доля Е.А. Результатам оперативно-розыскной деятельности нельзя придавать статус доказательств в уголовном процессе // Российская юстиция. 2007. № 6. С. 39.

2Шамардин А.А. К вопросу об использовании результатов оперативно -ро- зыскной деятельности в доказывании // Труды Оренбургского института (филиала) МГЮА. Вып. 9. Оренбург, 2008. С. 342356.

63

совершении преступления в частности, т.к. порядок их получения отличается от процедуры получения уголовно-процессуальных доказательств.

Материалы, полученные в ходе ОРМ, должны пройти процессуальный путь преобразования сведений в доказательства. Для вовлечения информации, полученной непроцессуальным путем, в уголовное дело необходимо дополнительно произвести следственные действия, которые позволят субъектам процессуальной деятельности воспринять факты и обстоятельства, имеющие значение для дела, и облечь их в определенную уголовно-процессуальным законом форму.

Чтобы получить полноценное доказательство, результаты ОРД должны содержать сведения, имеющие значение для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию; указание на источник получения предполагаемого доказательства или предмета, который может стать доказательством; а также данные, позволяющие проверить в процессуальных условиях доказательства, сформированные на их основе.

Сказанное находит свое подтверждение и в позиции Конституционного Суда РФ, который утверждает, что результаты ОРМ являются не доказательствами, а лишь сведениями об источниках тех фактов, которые, будучи полученными с соблюдением требований ФЗ об ОРД, могут стать доказательствами только после закрепления их надлежащим процессуальным путем, а именно на основе соответствующих норм уголовно-процессуального закона1.

Таким образом, резюмируя изложенное, мы приходим к следующим выводам.

1.Результаты ОРД могут служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, а также использоваться в доказывании по уголовным делам.

2.Результаты обследования, проводимого непосредственно сотрудником оперативного подразделения, оформляются рапортом или справкой.

3.При проведении гласного обследования с участием других лиц и специалистов составляется акт (протокол), который по своей форме и содержанию в максимально допустимых пределах должен соответствовать требованиям, предъявляемым к составлению протокола следственного осмотра.

1 По жалобе граждан М.Б. Никольской и М.И. Сапронова на нарушение их конституционных прав отдельными положениями Федерального закона «Об опе- ративно-розыскной деятельности» : определение Конституционного Суда РФ от 04.02.1999 № 18-О // СПС КонсультантПлюс.

64

4.В случае изъятия документов, предметов, материалов, а также обнаруженных документов, имеющих признаки подделки, вещей, изъятых из гражданского оборота или ограниченно оборотоспособных, находящихся у лиц без специального разрешения, при проведении ОРМ, должностное лицо, осуществившее изъятие, составляет протокол в соответствии с требованиями УПК РФ

5.Точное следование требованиям к составлению протокола обеспечивает возможность его дальнейшего использования в качестве источника доказательства по возбужденному уголовному делу.

65