Материал: Шашин Д.Г. Подготовка и проведение ОРМ
местности и транспортные средства. Вместе с тем их перечень в названии отражать нежелательно в силу их многообразия.
3.Под жилищем следует понимать частный дом, квартиру, комнату в гостинице или общежитии, дачу, садовый домик, сборный домик, бытовку или иное временное сооружение, специально приспособленное и используемое в качестве жилья на строительстве железных или автомобильных дорог, ЛЭП и других сооружений, в изыскательских партиях, на охотничьих промыслах и т.п.
4.Жилищем не являются надворные постройки, погреба, амбары, гаражи и другие помещения, отделенные от жилых построек и не используемые для проживания людей. Также жилищем, даже временным, не могут быть купе поезда, каюта теплохода, поскольку поезд и теплоход являются транспортными средствами.
5.Под помещением следует понимать часть административного, служебного, производственного строения, сооружения, предназначенную для размещения людей или материальных ценностей.
6.Здание – это наземное строительное сооружение с помещениями для проживания и (или) деятельности людей, размещения производств, хранения продукции или содержания животных.
7.Сооружениями признаются инженерно-строительные объекты, назначением которых является создание условий, необходимых для осуществления процесса производства путем выполнения тех или иных технических функций, не связанных с изм енением предмета труда, или для осуществления различных непроизводственных функций.
8.Под участками местности следует понимать обособленную часть какой-либо территории земной поверхности со всеми ее элементами (рельеф, грунт, растительность и т.п.).
9.К транспортным средствам относятся автомобили, трамваи,
идругие механические средства передвижения, под которыми понимаются троллейбусы, трактора, иные самоходные машины (грейдеры, бульдозеры, скреперы, асфальтоукладчики и другие дорожные машины), мотоциклы и иные механические транспортные средства (мотоколяски, мопеды), снабженные двигателем внутреннего сгорания или электродвигателем, движение которых регулируется в Российской Федерации Правилами дорожного движения. К транспортным средствам следует отнести и суда воздушного, морского, речного транспорта, а также железнодорожный подвижной состав.
31
3. П РА В ОВ А Я ОС Н ОВ А ОП Е РА Т И В Н О -РОЗЫ С К Н ОГ О М Е РОП РИ Я Т И Я «ОБ С Л Е ДОВ А Н И Е П ОМ Е Щ Е Н И Й , ЗДАН И Й , С ООРУ Ж Е Н И Й , У Ч А С Т К ОВ
М Е С Т Н ОС Т И И Т РА Н С П ОРТ Н Ы Х С РЕ ДС Т В » И В ОЗМ ОЖ Н ОС Т Ь П РИ М Е Н Е Н И Я П РИ Н У ДИ Т Е Л Ь Н Ы Х М Е Р П РИ Е Г О П РОВ Е ДЕ Н И И
Важнейшим условием применения обследования для решения задач ОРД является его правомерность. Правомерным признается лишь такое регламентированное законом общественно полезное деяние (действие или бездействие), которое представляет собой использование юридического права, исполнение юридической обязанности. Следовательно, правомерность ОРМ обеспечивается правовыми средствами, правовым регулированием соответствующих отношений.
Правовое регулирование – это деятельность государства по упорядочению сложной динамичной совокупности общественных отношений и приведению их в соответствие с объективными потребностями социального строя. При этом правовое регулирование в теории традиционно связывают с таким понятием, как правовая основа. Правовая основа обследования может быть определена как система законодательных и иных нормативных правовых актов, регламентирующих основания, условия, порядок его проведения, а также права и обязанности лиц, в нем участвующих. При этом правовую основу обследования следует рассматривать как производную от более общего понятия – правовой основы ОРД в целом. Таким образом, в соответствии с ФЗ об ОРД правовую основу обследования составляют Конституция РФ, ФЗ об ОРД, другие федеральные законы, касающиеся ОРД, подзаконные нормативные правовые акты федеральных органов государственной власти, регламентирующие борьбу с преступностью, организацию деятельности оперативных подразделений и т.д. , межведомственные и ведомственные нормативные правовые акты, регламентирующие организацию и тактику проведения ОРМ, изданные органами, осуществляющими ОРД в пределах своей компетенции и в соответствии с законодательством (ст.4).
Дискуссионным остается вопрос о включении в правовую основу ОРД ведомственных нормативных правовых актов Генерального прокурора Российской Федерации. Однако нельзя отрицать, что по вопросам прокурорского надзора за ОРД они оказывают существенное влияние. Не менее дискуссионным является вопрос о
32
международных договорах и соглашениях Российской Федерации по проблемам ОРД как источников ее правовой основы.
Ключевым элементом правовой основы является Конституция РФ. Ряд ее норм прям о регламентируют условия проведения ОРМ, в том числе и обследования. В частности, предписывается обязательность получения судебного решения в случае необходимости ограничения права граждан на неприкосновенность жилища (ст. 25).
После Конституции РФ основополагающая роль в правовом регулировании обследования по праву принадлежит ФЗ об ОРД. Так, этот закон прямо относит обследование к перечню ОРМ (п. 8 ч. 1 ст. 6), обязывая компетентные государственные органы использовать его в борьбе с преступностью. ФЗ об ОРД не содержит разъяснений относительно порядка применения данного мероприятия, не раскрывает его тактические стороны, лишь указывает на некоторые усло вия его проведения, закрепляет принципы, основания и условия проведения ОРМ, права субъектов ОРД при осуществлении ОРМ, порядок судебного рассмотрения материалов об ограничении конституционных прав граждан и использования полученных результатов и т.д.
Кроме ФЗ об ОРД правовую основу ОРМ составляют довольно значительное число других законодательных актов, которые в зависимости от степени конкретизации регулируемых отношений можно разделить на четыре самостоятельные группы. В эту группу входит, прежде всего, УК РФ, который определяет материальные признаки преступлений, на выявление, предупреждение и раскрытие которых направлены ОРМ, в том числе обследование. В уголовном законе содержатся ряд уголовно-правовых запретов (ст. 137, 138.1, 139, 285, 286, 293, 330 УК РФ и др.), которые являются гарантиями соблюдения законности и прав граждан при проведении ОРМ.
Большое значение в правовом регулировании ОРМ имеют и нормы уголовно-процессуального законодательства. Так, УПК РФ устанавливает перечень преступлений, по которым обязательно предварительное следствие (ст. 150), что, согласно ФЗ об ОРД, является обязательным условием проведения обследования, ограничивающего конституционные права граждан на непр икосновенность жилища (ч. 2 ст. 8). Определяя обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному делу (ст. 73), виды доказательств (ст. 74-81), способы их собирания, проверки и оценки (ст. 86-88), понятие результатов ОРД (п. 36.1 ст. 5) и их использовани е в доказывании (ст. 89), уголовно-процессуальный закон служит основой для определения приемов получения оперативно-розыскной информации и процедур ее использования в уголовном процессе.
33
Уголовно-процессуальный закон наделяет следователя полномочиями на дачу органам дознания поручений о проведении ОРМ (п. 4. ч. 2 ст. 38, п. 1.ч. 1.ст. 144 УПК РФ) и определяет порядок проведения ОРМ по возбужденным уголовным делам после направления их руководителю следственного органа (ч. 4 ст. 157 УПК РФ). Определяя полномочия органа дознания, УПК РФ запрещает проведение дознания лицом, которое проводило или проводит по данному уголовному делу ОРМ (ч. 2 ст. 41).
В Законе РФ от 21 июля 1993 г. № 5485-1 «О государственной тайне» определен перечень сведений в области ОРД, относящихся к государственной тайне (ст. 5), порядок допуска должностных лиц к ОРД (ст. 21) и доступа к сведениям, составляющим государственную тайну (ст. 25). Нормы этого законодательного акта имеют ключевое значение в реализации принципа конспирации при проведении ОРМ.
Правовую основу ОРМ, согласно ФЗ об ОРД, кроме законодательных составляют также подзаконные нормативные правовые акты федеральных органов государственной власти (ч. 1 ст. 4), которые, как известно, принимаются не только для упорядочения определенных общественных отношений, но и для создания механизмов реализации уже принятых законов. По общему требованию подзаконные акты должны соответствовать закону, содержать нормы права, конкретизирующие, детализирующие и организационно обеспечивающие действие закона. Подзаконные акты по субъекту их принятия можно разделить на четыре основные группы: указы Президента РФ; постановления Правительства РФ; акты Конституционного Суда РФ и Пленума Верховного Суда РФ, с одержащие разъяснения и толкование норм оперативнорозыскного законодательства; ведомственные нормативные правовые акты.
Особое место в системе правового регулирования ОРМ занимают постановления судебных органов по вопросам применения права. По поводу правовой природы актов судебного нормативного толкования в отечественной юридической литературе нет единства взглядов, однако в современной науке роль судебной практики оценивается как особый источник права 1, а поэтому представляется вполне правомерным рассматривать их в качестве самостоятельного элемента правовой основы обследования.
Все ведомственные нормативные акты в зависимости от субъектов их принятия можно разделить на три группы:
1Общая теория государства и права : академический курс: в 2 т. / под ред. М.Н. Марченко. М. : Зерцало, 1998. С. 153.
34
– акты министерств и ведомств, не являющихся субъектам и
ОРД;
–акты федеральных органов государственной исполнительной власти, наделенных правом на проведение ОРД;
–межведомственные нормативные правовые акты.
К актам, входящим в первую группу, прежде всего необходимо отнести приказ Генеральной прокуратуры РФ от 15 февраля 2011 г. № 33 «Об организации прокурорского надзора за исполнением законов при осуществлении оперативнорозыскной деятельности» и некоторые другие.
Вторую, наиболее обширную группу ведомственных нормативных актов составляют документы, издаваемые органами, осуществляющими ОРД, ФЗ об ОРД закрепляет за ними право на издание в пределах своих полномочий нормативных актов, регламентирующих организацию и тактику проведения ОРМ (ч. 2 ст. 4). К таким актам можно отнести в первую очередь инструкцию1, которая достаточно детально регламентирует порядок назначения, проведения и оформления данного обследования в указанных объектах, а также совместную инструкцию «О порядке представления результатов оперативнорозыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд »2. Данным руководящим документом регламентированы процессы оформления и передачи в органы дознания, предварительного следствия и суд полученных оперативными подразделениями при проведении ОРМ, в частности обследования, фактических данных, которые могут служить основанием для возбуждения уголовного дела или быть использованными для подготовки и осуществления следственных действий, а также в качестве источника доказательств по уголовным делам.
Третью группу представляют нормативные правовые акты различных ведомств изданные совместно. Примерами таких документов являются указание Генпрокуратуры РФ № 14 -7, МВД РФ № 1, ФСКН РФ № 415, ФТС РФ № ВИ -136/13 от 20 января 2010 г. «О мерах по пресечению оборота на территории Российской Федерации запрещенных курительных смесей и смесей, не отвечающих требованиям
1 Об утверждении инструкции о порядке проведения сотрудниками ОВД РФ гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» : приказ МВД России от 01.04.2014 № 199.
2 Об утверждении Инструкции о порядке представления результатов опе- ративно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд : приказ МВД России, МО РФ, ФСБ России, ФСО РФ, ФТС РФ, СВР РФ, ФСИН РФ, ФСКН РФ, СК РФ от 27.09.2013 № 776/703/509/507/1820/42/535/398/68.
35