Материал: Шкабин Г.С. Уголовно-правовое обеспечение ОРД, теоретико-прикладные и законодательные аспекты
31
регулирования общественных отношений (С. М. Зубарев, В. А. Козбаненко,
Ю. А. Копытов, А. Г. Ольшанецкий, Н. Н. Толмачева).
Таким образом, в самом общем виде под правовым обеспечением следует понимать совокупность формирования норм права и их реализации в процессе правового регулирования общественных отношений. В этом смысле следует со-
гласиться с В. М. Редкоусом, который считает, что в рамках правового обеспе-
чения объединяется как правотворческая деятельность по созданию правовой основы, сама правовая основа, так и деятельность по ее реализации1.
С учетом проведенного анализа рассматриваемого понятия, используе-
мого различными отраслями права, можно сделать вывод о том, что уголов-
но-правовым обеспечением является совокупность формирования норм уго-
ловного права и их реализации в процессе уголовно-правового регулирова-
ния общественных отношений. Приведенное нами определение в целом совпадает с мнениями представителей наук уголовного права и оперативно-
разыскной деятельности, которые были высказаны в ходе проведенного нами социологического опроса (прил. 1). Так, на вопрос «Что, на Ваш взгляд,
включает в себя термин «уголовно-правовое обеспечение»?» только 3,9 %
ответили, что в рассматриваемое понятие входит лишь процесс формирова-
ния уголовно-правовых норм. Синонимизируют его с правовым регулирова-
нием 7,7 % опрошенных. Большинство (76,9 %) ответили, что правовое обес-
печение включает в себя и правоформирование, и правовое регулирование.
Остальные 11,5 % респондентов рассматривают уголовно-правовое обеспе-
чение как более широкое понятие.
Уголовное право обеспечивает различные виды деятельности, в том числе и оперативно-разыскную. Понятие оперативно-разыскной деятельно-
сти является законодательно определенным. В соответствии со ст. 1 Феде-
рального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» под ней понима-
ется вид деятельности, осуществляемой гласно и негласно уполномоченными на то оперативными подразделениями государственных органов в пределах
1 См.: Редкоус В. М. Указ. соч. С. 37–38.
32
своих полномочий посредством проведения оперативно-разыскных меропри-
ятий в целях защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина,
собственности, обеспечения безопасности общества и государства от пре-
ступных посягательств. Обратим внимание, что в оперативно-разыскной науке данное определение подвергается критике. Некоторые авторы справед-
ливо обращают внимание на то, что такое понимание является узким и не со-
ответствует фактическому состоянию1. Не вступая в дискуссию по данному вопросу, так как он непосредственно не относится к предмету нашего ис-
следования, отметим, что в настоящей работе мы ведем речь о тех действи-
ях, правомерность которых предусмотрена вышеназванным законом. Толь-
ко в этом случае могут возникнуть соответствующие правоотношения. По этой причине и понятие оперативно-разыскной деятельности мы будем ис-
пользовать такое, которое предусмотрено действующим законодательством.
В целом вопросы уголовного права при оперативно-разыскной дея-
тельности в большей степени исследуются представителями науки о сыске2.
Одними из первых, кто разрабатывал данную проблему еще во второй поло-
вине ХХ века, были М. П. Карпушин и А. Ф. Возный3. На сегодняшний день вопросы рассматриваемых межотраслевых связей освещаются либо в общем виде в учебной литературе4 или научных статьях1, либо в монографических
1См., напр.: Захарцев С. И. Оперативно-розыскные мероприятия. Общие положения. СПб., 2004. С. 4; Шумилов А. Ю. Оперативно-разыскная наука в Российской Федерации :
в3 т. М., 2013. Т. 1: Оперативно-разыскная деятельность и формирование науки о ней. С. 125–162; Омелин В. Н. Проблемы совершенствования законодательного регулирования оперативно-разыскной деятельности // Алтайский юридический вестник. 2017. № 18. С. 124–125.
2А. Ю. Шумилов, используя сочетание русского слова «сыск» и греческого lygos – наука, предлагает называть оперативно-разыскную науку одним словом – сыскологией (См.: Шумилов А. Ю. Оперативно-разыскная наука в Российской Федерации : в 3 т. М., 2014. Т. 2: Философия оперативно-разыскной науки. С. 153–164). Мы считаем данное предложение рациональным и поддерживаем его.
3На данный факт в своей работе указывает А. Ю. Шумилов. См.: Шумилов А. Ю. Оперативно-разыскная наука в Российской Федерации. М., 2013. Т. 1. С. 89.
4 См., напр.: |
Теория оперативно-розыскной деятельности : учебник / под ред. |
К. К. Горяинова, В. |
С. Овчинского. М., 2018. С. 80–98. |
33
или диссертационных работах, посвященных узким проблемам2. Такое поло-
жение вещей сложилось не только вследствие обозначенных А. А. Чистяко-
вым психологических и методологических проблем межотраслевых исследо-
ваний3. Одной из причин этого является так называемая проблема секретно-
сти исследований, видимо по которой представители уголовного права избегают разработок в данной области. При этом в самой оперативно-
разыскной науке неоднократно обращалось внимание на то, что вопросы правового регулирования оперативно-разыскных мероприятий носят откры-
тый, несекретный характер4.
Более того, потребность в исследованиях именно с точки зрения уго-
ловного права инициируется самими представителями оперативно-разыскной науки5. В этом отношении весьма интересными являются труды А. Ю. Шу-
милова, в которых анализируются отдельные уголовно-правовые аспекты оперативно-разыскной деятельности6. Однако комплексные монографические исследования проблем именно уголовно-правового обеспечения оперативно-
разыскной деятельности на сегодняшний день практически отсутствуют.
1См., напр.: Галахов С. С. Роль уголовно-правовых норм в регулировании оператив- но-разыскной деятельности в Российской Федерации и возможные направления их совершенствования // Вестник Уфимского юридического института МВД России. 2013. № 4.
С. 26–31.
2См., напр.: Назаров А. Д. Провокации в оперативно-розыскной деятельности. М.,
2010.
3См.: Чистяков А. А. Уголовное право и оперативно-разыскная деятельность: проблемы межотраслевых исследований // Проблемы применения уголовного закона при осуществлении оперативно-разыскной деятельности : материалы регион. круглого стола (Рязань, 9 апр. 2015 г.) / под ред. Е. Н. Билоуса, Г. С. Шкабина. С. 6–9.
4См., напр.: Луговик В. Ф. О концепции правового регулирования оперативнорозыскной деятельности // Актуальные вопросы законодательного регулирования опера- тивно-розыскной деятельности : материалы Всерос. науч.-практ. конф. Омск, 2012. С. 71– 86; Захарцев С. И., Игнащенков Ю. Ю., Сальников В. П. Оперативно-розыскная деятельность в XXI веке. М., 2015. С. 119–120.
5См., напр.: Захарцев С. И., Игнащенков Ю. Ю., Сальников В. П. Указ. соч. С. 104.
6См., напр.: Шумилов А. Ю. Основы уголовно-правовой оценки сыскной информации. М., 2000; Его же. Проблемы законодательного регулирования в оперативноразыскной деятельности: десять лет спустя (конституционные, административные, уголовные, уголовно-процессуальные и уголовно-сыскные аспекты). М., 2008; Его же. Опе- ративно-разыскная наука в Российской Федерации. М., 2013. Т. 1.
34
Таким образом, предложенное нами ранее общее понятие и приведен-
ное законодательное определение позволяют сформулировать содержание уголовно-правового обеспечения оперативно-разыскной деятельности. Под ним следует понимать процесс и результат правоформирования, а также реа-
лизацию уголовно-правовых норм, регулирующих общественные отношения,
возникающие при деятельности, осуществляемой гласно и негласно уполно-
моченными на то оперативными подразделениями государственных органов в пределах своих полномочий посредством проведения оперативно-
разыскных мероприятий в целях защиты жизни, здоровья, прав и свобод че-
ловека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств.
Раскрывая элементы данного понятия, отметим, что правоформирова-
ние (правообразование) в данном случае практически ничем не отличается от общего понимания данного юридического явления. К нему относят в первую очередь процесс, осуществляющийся под воздействием разнообразных фак-
торов общественного развития, которые получают свое отражение в юриди-
чески значимых социальных интересах и последующем их воспроизведении в правовых идеях и научных исследованиях. Поэтому представленный нами труд является частным примером одной из первоначальных стадий право-
формирования, состоящей в теоретическом осмыслении проблемы и выра-
ботке соответствующих предложений. В современной теории права рассмат-
риваемый элемент сочетает в себе спонтанное (общесоциальное) и плано-
мерно-рациональное (правотворческое) «формирование системы правовых норм, обеспечивающих упорядоченность общественных отношений»1 (вы-
делено авт. – Г. Ш.). В этом смысле тема проводимого нами исследования в большей степени соответствует его содержанию, чем если бы речь шла об уголовно-правовом регулировании оперативно-разыскной деятельности. В
последнем случае можно говорить об анализе тех общественных отношений,
1 Трофимов В. В. Правообразование в современном обществе: теоретико-методоло- гический аспект : автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. СПб., 2011. С. 10.
35
которые уже получили статус правовых в результате появления соответству-
ющих законодательных норм. Предметом же нашего исследования, помимо уголовно-правовых, являются прежде всего общественные отношения, кото-
рые по своему характеру следует относить к таковым, но, в силу отставания законодателя, прямо не урегулированные нормами уголовного права.
Таким образом, необходимо отличать уголовно-правовое обеспечение от такого же регулирования оперативно-разыскной деятельности. Последнее выражается в реализации уголовно-правовых норм, воздействующих на об-
щественные отношения, возникающие при осуществлении оперативно-
разыскной деятельности. «Уголовно-правовое обеспечение оперативно-
разыскной деятельности» – более широкое понятие, включающее в себя и со-
здание, и законодательное закрепление уголовно-правовых норм, а также их реализацию в процессе правового регулирования соответствующих обще-
ственных отношений. Другими словами, о рассматриваемом обеспечении в самом полном объеме следует вести речь в тех случаях, когда существуют общественные отношения, являющиеся по сути уголовно-правовыми, но при этом необходимые предписания уголовного закона отсутствуют. Если же со-
ответствующие нормы уже имеются, то следует говорить прежде всего о правовом регулировании.
В рассматриваемых нами случаях нормы уголовного законодатель-
ства выступают средствами уголовно-правового обеспечения1. При этом следует иметь в виду, что к таковым относятся лишь те из норм, которые могут реализовываться при осуществлении оперативно-разыскной дея-
тельности.
Переходя к анализу второго элемента уголовно-правового обеспече-
ния оперативно-разыскной деятельности, отметим, что правореализация выражается в следующих четырех формах, выделяемых в теории права:
1 Об уголовно-правовых средствах см. подробнее: Петрова Г. О. Уголовно-правовое регулирование и его средства: норма и правоотношение : дис ... д-ра юрид. наук. Н. Новгород, 2003. С. 88–101; Сидоренко Э. Л. Диспозитивность как режим уголовно-правового регулирования : дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2013. С. 249–360.