Единообразие судебной практики – при её нарушении отмена.
Обратить внимание на разные трактовки полномочий ПП ВС РФ, действующей КРФ и предшествующей.
В действующей КРФ написано, что ПП ВС РФ имеют право давать разъяснения по вопросам судебной практики, а в предшествующей конституции – руководящие разъяснения по вопросам законодательства.
Руководящие – значит обязательные в настоящее время нет такого слова в КРФ, значит уже на уровне КРФ сказано, что не руководящие.
Есть уже такой вид толкования как исторический где мы сравниваем один НПА с другим, мы должны делать выводы.
В предшествующей КРФ говорится, что по вопросам законодательства, а сейчас в КРФ по вопросам судебной практики только.
Значит ПП ВС РФ раньше могли содержать какие-то нормы, а сейчас если содержат, то это нарушение.
Судебная практика.
Спорная ситуация – неправомерное завладение, а/м или иным транспортным средством без цели хищения.
Под транспортными средствами иные – катера, лодки.
ПП ВС РФ – не относится п. 21 от 09.2008 г.
ПП ВС РФ «О нарушениях с использованием транспортных средств».
По ст. 166 УК РФ – не ограничивает виды транспортных средств.
Пример 2. Лицо которое будет заниматься преступной деятельностью по присвоению имущества обязано платить налоги.
Пример 3. ПП ВС РФ от 10.02.2002 г. О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе указывает – если имущественное предоставляется должностным лицом с его согласия и если он не возражал и исполнял полномочия в пользу взяткодателя действия должностного лица следует квалифицировать по ст. 290 УК РФ – получение взятки.
Ст. 290 УК РФ – формальное – момент принятие п. 11 ПП ВС РФ.
Доказывание, что использовал свои полномочия за пределом состава и требуют дополнительной квалификации.
Должное лицо получая имущественную выплату действует добросовестно в организации, в которой он работает за данное благо.
Проблема ПП ВС п. 6 – составляет то что лицо после того как получает взятку состав формальный окончен и дальше использовало возможности или сдать «подарок»,
Понятие взятки в УК РФ не раскрыто, тогда берём толковый словарь и сравниваем, что такое взятка и что такое подарок. Подарок — это то, что даётся безвозмездно т.е. даром, а взятка — это обусловленное действие, это не значит, что вознаграждение обязательно должно быть передано до действия, может быть и после, но главное, что взятка — это подкуп, если не было подкупа это не взятка.
Неофициальная квалификация — это фактически то даваемое специалистами УП РФ.
Монография проф. Волженкина – по взяткам.
Явление – лицо думает, что ему дадут, но с другой стороны привлекают за действие к ответственности. Мы стоим на правовом поле.
Должно быть доказано, что действия обусловлены.
Взяточничество окончено в момент получения – состав формально.
Действия ещё как-то квалифицируются если лицо совершает незаконное действие, но если лицо совершает законное действие, то никакой квалификации нет.
Например: подкуп судьи – взяточничество + вынесение неправосудного приговора.
Пример 4. От 4 июня 1997 ПП ВС, уклонение от уплаты налогов.
Если виновный осуществляет незаконную предпринимательскую деятельность, то всё равно облагается налогом.
Его деяние следует квалифицировать по совокупности преступлений ст. 171 УК РФ и ст. 198 УК РФ.
В 2004 г. ПП ВС «О незаконном предпринимательстве».
Преступно – без лицензии, без регистрации.
Незаконная предпринимательская деятельность, налоги платятся за законную деятельность. Если совокупность – то украл заплатил налоги → дал взятку.
Пример противоречий ПП ВС и УЗ.
В ст. 105 УК РФ ПП ВС РФ нужно квалифицировать по совокупности убийство, сопряжённое с разбоем несмотря на то что в ст. 105 УК РФ написано, что совокупность не образуется если одно преступление идёт из другого.
По взяточничеству ПП ВС РФ не то чтобы противоречит УЗ, ПП ВС РФ противоречит общепринятому понятию, которое вкладывается в то или иное слово по толкованию в словаре.
Изнасилование и другие лица – статья об изнасиловании звучит – половое сношение с применением насилия или угрозой его применения или с использованием беспомощного состояния т.е. или насилие, или угроза может применяться как к потерпевшей, так и к иным лицам, а в ПП ВС РФ «Об изнасиловании» написано, что, если угрозу или насилие причиняется иным лицам, нужна квалификация по совокупности преступлений.
В самом законе написано, что и к потерпевшей и к иным лицам т.е. никакой совокупности нет – это всё охватывается, нужно толкование по вопросам практики, а здесь по законодательству.
Противоречия ПП ВС РФ друг с другом. Если предположим некто А и Б захотели совершить убийство. А заманивает, а Б. убивает. Как квалифицировать действия А и Б? По ПП ВС РФ написано, что исполнителем убийства является лицо, не принимавшее непосредственного участия в процессе лишения жизни т.е., только заманивало – пособник т.е. он в процессе лишения жизни участие не принимал, он просто содействовал и например: ПП ВС РФ о краже, три человека решили совершить кражу, один из них проникал, брал, второй караулил, третий в машине, как квалифицировать – все соисполнители группа лиц по предварительному сговору. Алгоритм должен быть один и тот же. Объективная сторона кражи – в изъятии имущества. Объективная сторона убийства – лишение жизни.
Тот, кто лишал жизни – исполнитель, остальные не исполнители, а в случае с кражей они все исполнителя.
Наблюдается разный подход.
Например: разбой, но лицо использует неработающей пистолет – это будет конечно разбой, но не по квалифицирующему признаку. Это будет основной состав.
Если предположим в банде не работающее оружие, значит это не банда, но если это хулиганство. В ПП ВС – оружие негодное, игрушка и т.д. даёт основание квалификации деяний по хулиганству – очень спорно.
Хулиганство грубое нарушение общественного порядка, неуважение к обществу, с применением оружие т.е. ничего кроме оружия можно видит.
Например: вышел человек на улицу в Новогоднюю ночь выпил, взял игрушечный пистолет и ругаясь стал ходить вокруг ёлки – состав и в ПП ВС РФ не написано, что это игрушка.
Например: вовлечение несовершеннолетних по ст. 213, ч. 4 ст. 150 УК РФ – вовлечение несовершеннолетних в преступную группу. ПП ВС РФ считает, что нужно квалифицировать по ч. 4 ст. 150 УК РФ – преступную группу, но у нас преступная группа должна быть как минимум устойчивой.
Группы бывают разные.
Хулиганство — это преступление которое часто совершается спонтанно т.е. типичная ситуация — это группа без всякого сговора. Ст. 35 п. 1 УК РФ – группа лиц.
На последнем семинаре будет письменная работа, одно из заданий → даётся кусочек из постановления, и надо сказать, что хотел сказать пленум, о какой правовой квалификации, пункт.
ПП ВС РФ рекомендации даются применительно к какому-либо составу, но и из этих рекомендаций можно вывести правила уже общего характера которые можно применять и к другим составам, по поводу которых нет ПП ВС РФ.
Например: в ПП ВС РФ «Об изнасиловании….» написано, что под насилием по смыслу ч. 1 ст. 131 УК РФ понимается причинение лёгкого и средней тяжести вреда здоровью – тут можно несколько правил квалификации сформулировать.
Если вред дополнительному объекту меньше чем вред основному объекту то квалификации по совокупности не требуется – потому что основной объект половая свобода, дополнительный объект здоровье. Вред дополнительному объекту легкий и средней тяжести наказывается до 3-х лет в изнасиловании санкция больше и т.о. получается, что квалификация по совокупности не нужна или насилие как способ совершения преступления – в изнасиловании можно посмотреть с точки зрения объекта, а можно с точки зрения способа. В данном случае насилие не ради насилия, а за совершение сексуального действия. Если способ менее опасный чем то, преступление, ради которого он применяется, квалификация преступлений по совокупности не требуется.
Признаки состава позитивные и негативные, постоянные и переменные
Что такое позитивные признаки и что такое негативные признаки состава преступления.
Глава 2 Состав преступления и его функции при квалификации преступлений.
В процессе квалификации преступлений производится сопоставление и установление тождества не какому-либо научному определению, а только законодательной модели этого вида преступления.
Состав преступления – научная абстракция – представляет собой совокупность предусмотренных собой совокупность предусмотренных УЗ объективных и субъективных признаков, характеризующих общественно опасное деяние как преступление.
Признак состава преступления – в литературе определяют, как обобщённое, значимое свойство (качество), присущее всем преступлениям данного вида.
Все признаки состава преступления в той или иной форме содержатся в уголовно-правовой норме, однако ни одна статья особенной части УК РФ не содержит всех признаков состава преступления – существенные и отличительные признаки, специфические для того или иного состава преступления. Существенные и отличительные признаки, специфичные для того или иного состава, содержаться в статье Особенной части УК РФ, а признаки, общие для всех преступлений, вынесены законодатели в Общую часть УК РФ.
Так, возраст уголовной ответственности, признаки вменяемости, характеристики фор и видов вины и др., не имеет смысла указывать в каждой статье, чтобы избежать ненужных, поэтому они закреплены в общей части УК РФ также, как и специфические признаки неоконченного преступления (ст. 30 УК РФ) или соучастия в преступлении (ст. 33 УК РФ).
В зависимости от степени обязательности в теории УП признаки состава преступления принято классифицировать на обязательные и факультативные.
Обязательные признаки состава преступления – входящим в составы всех преступлений – относятся общественное отношение, деяние, вина, физическое лицо, возраст и вменяемость совершившего преступление.
Факультативные признаки т.е. используемые законодателем при конструировании не всех, а только некоторых составов преступлений – это предмет преступления (потерпевший), общественно опасные последствия, причинная связь, место, время, способ, обстановка, орудия и средства совершения преступления, мотив, цель и признак специального субъекта.
Для целей квалификации преступления можно выделить два вида функций факультативных признаков состава преступления.
Во-первых, эти признаки могут быть обязательными (конструктивными) в рамках основного состава преступления.
Отсутствие такого признака в основном составе может повлечь уголовно-правовые последствия двоякого рода:
1. Свидетельствовать об отсутствии состава преступления - злоупотребление должностными полномочиями не из корыстной или иной личной заинтересованности (мотив), а, например, ложно понятных интересов службы, свидетельствует об отсутствии состава ст. 285 УК РФ.
2. Свидетельствовать о наличии иного состава преступления (убийство матерью ребёнка, возраст которого уже не может оцениваться как новорожденный (потерпевший), должно влечь квалификацию не по ст. УК, а по п. в ч. 2 ст. 105 УК РФ).
Во-вторых, наличие факультативного признака может превратить основной состав в квалифицированный. Его отсутствие приводит не к отсутствию состава преступления, а к необходимости квалификации по основному составу.
По степень выраженности в законе признаки состава преступления в литературе предлагается подразделять на позитивные и негативные.
Позитивные признаки состава преступления – выражаются в так называемых положительных позициях т.е. в понятиях, в которых отражаются признаки присущие предмету.
Например: состав убийства (ч. 1 ст. 105 УК РФ) состав кражи (ч. 1 ст. 158 УК РФ) обрисованы в законе с использованием положительных понятий.
Наличие указанных в законе признаков свидетельствует о наличии преступления определённого вида.
Негативные признаки состава преступления – отрицательные понятия, в которых обобщающим признаком служит отсутствие у них тех или иных свойств.
Негативные признаки, исключающие состав преступления, соответствует обстоятельствам, исключающим преступность деяния по ст. 37-42 УК РФ.
Если признак состава преступления, сформулированный в законе в качестве негативного, в реальной действительности присутствует как позитивный, это свидетельствует об отсутствии состава преступления определённого вида.
При квалификации преступления используются в совокупности как позитивные, так и негативные признаки.
Важным для квалификации преступлений является деление признаков состава преступления по степени их неизменности, устойчивости на постоянные и переменные.
Постоянные признаки – содержание которых остаётся неизменным в течение всего времени действия данного УЗ и не зависит от конкретных обстоятельств совершённого преступления.
Постоянный признак является низменным на всей территории действия той или иной уголовно-правовой нормы и стабилен в пределах действия конкретного УЗ.
На протяжении того времени, когда закон действует без изменений, постоянные признаки также являются неизменными.
Переменные признаки – содержание которых может измениться без изменения текста диспозиции статьи Особенной части УК на протяжении действия одного УЗ.
Переменные признаки бывают оценочными и бланкетными.
Содержание оценочных признаков в значительной мере определяется правосознанием лица, применяющего УЗ.
Оценочные признаки относятся к переменным, поскольку они:
1. По-разному воспринимаются различными людьми.
2. Могут по-разному восприниматься одним лицом с течением времени.
Оценочные понятия дают возможность более детально учитывать специфические обстоятельства дела, которые могут выступать в различной форме и обладать значительным многообразием содержания.
УЗ должен восприниматься в нормативном единстве.
Например: п. б ч. 3 ст. 131 УК РФ содержит такие квалифицирующие признаки, как причинение тяжкого вредя здоровью потерпевшей по неосторожности, заражение ВИЧ-инфекцией или иные тяжкие последствия.
Иные тяжкие последствия должны быть сопоставлены по степени общественной опасности с причинением тяжкого вреда здоровью по неосторожности или заражением ВИЧ-инфекцией, которая провоцирует неизлечимое заболевание. Не случайно к «иным тяжким последствиям» судебная практика относит самоубийство потерпевшей.
Единообразию в понимании оценочных признаков способствует целенаправленная законодательная конкретизация оценочных признаков, осуществляемая для придания им строго определённых границ.
Наиболее распространённым способом подобной конкретизации является разъяснение их содержания в примечаниях к статьям Особенной части УК РФ.
Содержание оценочных признаков неоднократно разъясняется в постановлениях ПП ВС РФ, РСФСР и ССР по отдельным категориям дел.
Бланкетные признаки – конкретное содержание которых раскрывается в законе, относящемся к другой отрасли права, или подзаконном акте.
Бланкетный признак состава преступления внешне стабилен, но по содержанию может существенно меняться из-за изменений того закона или подзаконного акта, на который содержится отсылка в УЗ.
На бланкетность указывает:
1. Диспозиции норм Особенной части УК могут содержать указания на нарушение каких-либо нормативных правовых актов.
2. Наличие слова, незаконный, неправомерный в диспозиции – указание на то, что существуют законные способы совершения этого деяния.
3. Использование в статьях УК РФ понятий и терминов, для которых базовыми являются НПА другой отраслевой принадлежности, за исключением случаев, когда в примечании к статье оговорено иное.
Большинство бланкетных диспозиций, предусмотренных в УЗ, являются закрытыми бланкетными диспозициями.
Такими являются диспозиции в преступлениях с материальных составов, в которых большинство признаков объективной стороны обрисовано в самом УЗ.
На иные отрасли права, связанных с такой бланкетной диспозицией, лишь устраняют содержание того, что в общей форме уже указано в УЗ,