Пленум же в названном пункте указал, что совершение должностным лицом за взятку действий (бездействия), образующих самостоятельный состав преступления, не охватывается объективной стороной преступления, предусмотренного ст. 290, и в таких случаях содеянное взяткополучателем подлежит квалификации по совокупности преступлений как получение взятки за незаконные действия по службе и по соответствующей статье Особенной части УК, предусматривающей ответственность за совершенное за взятку преступление.
Признаком состава получения взятки является связь между фактом получения взятки и конкретным действием (бездействием) должностного лица. Взятка является непременным условием, существование которого стимулирует должностное лица на совершение действия или бездействия по службе, так как именно под влиянием факта получения взятки или по договоренности о ней, взяткополучатель совершает их. Это означает, что взятка всегда представляет собой подкуп должностного лица.
На практике распространены также случаи, когда взятка получается как вознаграждение за уже совершенные, указанные в законе действия или бездействия. Однако, если должностное лицо принимает вознаграждение в случае отсутствия договоренности, состав получения взятки отсутствует, а ответственность взяткополучателя будет дисциплинарной.
Признаки объективной стороны получения взятки позволяют отнести их к преступным, отграничить от административных, дисциплинарных и гражданско-правовых деликтов. В целом вопрос об обусловленности взятки не относится к обязательным признакам состава получения взятки.
Состав получения взятки является формальным - преступление окончено в тот момент, когда взяткополучателю была передана хотя бы часть взятки. Для привлечения к ответственности неважно, совершены ли после получения ценностей (выгод) должностным лицом какие-либо действия, обусловленные принятым им вознаграждением. Следствию и суду надо лишь установить, что получая деньги, должностное лицо знало, что они даются ему именно за определенные действия, пусть даже и законные, и объективно безвредные, и желало совершить за взятку эти действия.
Таким образом, получение взятки характеризуется с объективной стороны как незаконное получение денег, ценных бумаг, имущественных прав, пользование услугами имущественного характера должностным лицом в связи с фактическим осуществлением действий (бездействий) в интересах взяткодателя или представляемых им лиц, если такие действия (бездействия) входят в служебные полномочия должностного лица, либо, используя должностное положение, лицо может способствовать таким действиям (бездействию), либо за общее покровительство или попустительство по службе.
.3 Субъективные признаки получения взятки
Преступное деяние, предусмотренное ст.290 УК РФ, характеризуется прямым умыслом. Несмотря на то, что мотив преступления не указан в диспозиции ст. 290 УК РФ, по ее смыслу это корыстное преступление.
Осуществление коррупции, в том числе и взяточничество, включает только корыстную цель, при этом коррупция - это всегда сделка, а корысть с субъективной точки зрения - стремление получить имущественную выгоду или услуги имущественного характера.
Доктрина уголовного права относит коррупционные преступления к умышленным, где в большинстве случаев уголовная ответственность связана с самими действиями, а не с наступлением последствий. Таким образом, правоприменителю не требуется устанавливать нанесенный ущерб.
Вина, мотив и цель являются признаками, характеризующими субъективную сторону преступления. Вина является обязательным признаком субъективной стороны состава преступления, мотив и цель - факультативными. Вина формулируется как психическое отношение лица к совершаемому им общественно опасному деянию, предусмотренному уголовным законом, и его последствиям.
Вина, как психическое отношение, состоит из двух компонентов: интеллектуального и волевого.
Интеллектуальный момент выражается в осознании виновным всех объективных признаков получения взятки - должностное лицо понимает фактическое содержание и общественную значимость своего поступка, а в частности то, что оно получает некое имущественное вознаграждение, на которое не имеет законных оснований. Такое вознаграждение передается ему за совершение действий с использованием должностного положения или воздержания от них. Кроме того, получатель вознаграждения должен осознавать и незаконность получаемого им вознаграждения, он должен понимать, что получение взятки связано с его должностным положением.
Если лицо, получающее вознаграждение, сознает, что взяткодатель не знает о его должностных возможностях, тогда можно предположить отграничение взяточничества от другого преступления - злоупотребление властью.
Волевой момент выражается в желании совершить действие или воздержаться от него, что характерно для деяний с прямым умыслом.
В случае отсутствия в деянии признака волевого момента умысла возможна переквалификация деяния на ст. 159 УК РФ - мошенничество.
Прямой умысел при получении взятки следует определять как психическое состояние, при котором виновный сознает, что используя свое должностное положение, незаконно получает деньги, ценные бумаги или иное имущество, либо незаконно пользуется выгодой имущественного характера за определенные действия (бездействие) в интересах дающего или представляемых им лиц, а равно за общее покровительство или попустительство по службе, и желает получить имущество, выгоду имущественного характера за такие действия (бездействие), действуя из корыстных побуждений. Такое мнение о субъективной стороне данного преступления наиболее распространено в юридической литературе.
Мотив и цель деяния являются факультативными признаками субъективной стороны преступления. Мотивом всегда является корысть, выражающаяся в стремлении получить имущественную выгоду без противоправного безвозмездного изъятия и обращения чужих средств в свою пользу или пользу других лиц - без признаков хищения чужого имущества.
Мотивы преступления - это обусловленные потребностями и интересам внутренние побуждения, которые вызывают у лица решимость совершить преступление и которыми оно руководствуется при его совершении.
Целью является конечный, желаемый результат, на которое лицо, совершая преступление, рассчитывает. Для ст. 290 УК РФ целью является личное обогащение, получение выгоды имущественного характера. Личная заинтересованность может быть также выражена и в стремлении извлечь выгоду неимущественного характера, желание получить взаимную услугу, заручиться поддержкой вышестоящего начальника в решении личного или служебного вопроса, скрыть свою некомпетентность.
В науке уголовного права вопрос о соотношении цели и мотива в составе взятки рассматривается неоднозначно. Согласно одной точки зрения, корыстные цель и мотив являются обязательными признаками состава получения взятки. То есть, при намерении должностного лица израсходовать незаконно полученные средства на нужды руководимой им организации, либо в благотворительных целях, в иных подобных целях, то состав получения взятки отсутствует. С другой стороны высказывается мнение, что корыстные цель и мотив при получении взятки не являются обязательными признаками данного преступления. Так как корыстные мотив или цель не содержатся в ст. 290 УК РФ в качестве обязательных признаков, необходимость их установления не вытекает из требований уголовного закона.
Для квалификации получения взятки не имеют значения цели, на которые будут израсходованы полученные деньги, ценные бумаги или иное имущество, выгоды имущественного характера, то есть общественная опасность связана только с самим фактом получения должностным лицом предмета взятки, а не с целями взяткодателя. Корыстный мотив же позволит отделить получение взятки от других деяний.
Передача денег, с целью добиться желаемого, не всегда происходит добровольно, если к этому прямо или косвенно вынуждают обстоятельства и тем более, если данное деяние непосредственно связано с должностным лицом, то это деяние называется взяткой.
Согласно действующего законодательства, взяткодателем может быть любой правоспособный субъект, тогда как взяткополучателем только должностное лицо, определение которого содержится в примечании 1 к ст. 285 УК РФ. В соответствии с ним должностным признается лицо, которое постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляет в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях либо в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ одну из трех функций:
) представителя власти;
) организационно-распорядительную;
) административно-хозяйственную.
Пленум Верховного Суда Российской Федерации от 16 октября 2009 года № 19 «О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий» позволяет выделить три группы признаков должностного лица:
) Характер выполняемых функций.
Этот признак позволяет строго обозначить круг лиц, признаваемых должностными. Содержание функций и характер действий представителя власти определяются задачами, стоящими перед органом, который он представляет.
Деятельность представителя власти строится на взаимоотношениях с неопределенно широким кругом лиц, не находящихся в его подчинении.
Организационно-распорядительные функции, как правило, связаны с управлением деятельностью учреждения, организации, предприятия, отдела и т.п.
Выполнение таких функций всегда подразумевает руководством людьми.
Для административно-хозяйственных функций признак руководства людьми не является обязательным. Главное - это контроль за материальными ценностями, организация их отпуска, получения, ответственного хранения, реализации и т.п.
Для должностных лиц, как субъектов получения взятки, является обязательным совершение при выполнении названных в законе функций действий, устанавливающих, изменяющих или прекращающих права и обязанности физических и юридических лиц.
) Правовое основание наделения лица определенными функциями.
Таким основанием является закон, устав, инструкция, приказ или иной нормативный правовой акт назначения лица на должность, в котором сформулированы права и обязанности лица, занимающего конкретную должность.
Лица, не назначенные на должности, но фактически выполняющие функции должностного лица, в соответствии с примечанием к ст. 285 могут признаваться должностными, если они выполняют организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности, а также функции представителей власти по специальному полномочию, оформленному приказом, решением управомоченного на это органа или должностного лица.
) Принадлежность органов либо учреждений, в которых трудится должностное лицо.
По закону это могут быть государственные органы, органы местного самоуправления, государственные и муниципальные учреждения, а также Вооруженные Силы РФ, другие войска и воинские формирования РФ. Не являются должностными лица, работающие в общественных объединениях различной ориентации, коммерческих организациях (производственных кооперативах, иностранных фирмах, хозяйственных товариществах и т.п.).
Субъектом получения взятки признается и такое лицо, которое хотя и не имело полномочий для совершения конкретного вменяемого действия или бездействия в пользу взяткодателя или иных заинтересованных лиц, но в силу занимаемого положения могло содействовать исполнению такого деяния другими должностными лицами, либо получило взятку за общее покровительство.
Давая оценку должностному положению, необходимо исследовать значимость и авторитет занимаемой должности, нахождение у лица в подчинении иных должностных лиц. При этом считаем важным заметить, что использование личных отношений не может рассматриваться как использование должностного положения.
Под иностранным должностным лицом понимается назначаемое или избираемое лицо, занимающее какую-либо должность в законодательном, исполнительном, административном или судебном органе иностранного государства, а также любое лицо, выполняющее какую-либо публичную функцию для иностранного государства, в том числе для публичного ведомства или публичного предприятия; под должностным лицом публичной международной организации понимается международный гражданский служащий или любое лицо, которое уполномочено такой организацией действовать от ее имени.
Так как субъектом получения взятки закон называет должностное лицо, то состав преступления, предусмотренного ст. 290 УК, лицом может быть выполнен лишь в случае, когда на момент принятия ценностей, услуг и т.д. это лицо является должностным. Все иные лица, участвующие в совершении этого преступления, могут отвечать только за соучастие в получении взятки в качестве организаторов, подстрекателей, пособников или посредников по ст. 291.1 УК РФ.
Понятие должностного лица раскрыто в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 16 октября 2009 года № 19, к которому правоприменителю и следует обращаться при разрешении проблем квалификации взяточничества по признакам специального субъекта.
В правоприменительной практике также часто возникает вопрос о том, как квалифицировать получение лицом ценностей как незаконного вознаграждения за действия (бездействие) по службе, совершенные в качестве должностного лица, тогда как на момент принятия ценностей это лицо должностным уже не являлось, будучи уволенным с должности.
В соответствии с таким пониманием состава получения взятки, правоприменители указывают на подлежащий заполнению пробел в уголовном законе, строгое толкование которого не только не позволяет привлечь к ответственности лицо, уже не являющееся должностным, но и оставляет безнаказанным того, кто еще не занимает соответствующую должность, но получает вознаграждение за то, что совершит в пользу передавшего ценности лица действия (бездействие) с использованием должностных полномочий либо служебного положения, которые в дальнейшем обретет. Описание объективной стороны получения взятки сформулировано в ст. 290 УК РФ так, что это исключает привлечение к уголовной ответственности даже и такого должностного лица, которое приняло вознаграждение за законные либо незаконные действия по службе, если в момент принятия ценностей данные действия это должностное лицо совершить не могло.
В этом случае строгое толкование нормы не позволяет вменить лицу состав получения взятки, поскольку при принятии ценностей оно не могло совершить действия по службе - так как необходимыми служебными полномочиями на тот момент не располагало, не обладало должностным положением, в силу которого оно могло бы содействовать в совершении этих действий другим должностным лицом, либо совершить служебные действия незаконно.
Другое дело, когда компетенция должностного лица в старом и новом качестве либо совпадает, либо, хотя и разнится, но действия, в том числе и незаконные, по службе в пользу владельца ценностей должностное лицо могло совершить как в момент их принятия, так и после занятия новой должности.