Материал: Правовое положение представительства

В апреле 1922 года было принято постановление ВЦИК и СНК "О порядке допущения иностранных фирм к производству торговых операций в пределах БССР". Этот нормативный акт установил, что иностранные фирмы допускаются к производству торговых операций в пределах БССР и к открытию контор, отделений и представительств, если эти операции сводятся к заключению сделок, связанных с ввозом и вывозом товаров, пропускаемых в силу действующих постановлений или соглашений Союза ССР с иностранными государствами через границу в безлицензионном или ином упрощенном порядке. Этот же нормативный акт разрешил брать роль представителей иностранных фирм гражданам не состоящих на государственной службе и при наличии у иностранных фирм соответствующего разрешения.

Советское гражданское право признавало и допускало образование обособленных подразделений у юридических лиц, так как это способствовало расширению территориальной сферы деятельности предприятий и учреждений. Другой, специфической для советского права причиной, обусловившей необходимость детального правового регулирования сферы отношений, связанной с правовым положением филиалов и представительств, является особая роль государства в хозяйственно-экономической деятельности.

В силу ряда причин юридическое лицо может быть поставлено перед необходимостью создания обособленных подразделений, каковыми, в соответствие с ныне действующим Гражданским кодексом Республики Беларусь (далее - ГК Республики Беларусь), признаются филиалы и представительства. Перечень таких причин может быть весьма обширным: необходимость расширения сетей сбыта, оптимизация производственного процесса, учитывая разность экономической ситуации в регионах и т.д. [12, с.56].

В свою очередь филиал в сравнении с представительством наделен большими полномочиями: если представительство лишь представляет интересы юридического лица в его взаимоотношениях с иными участниками гражданского оборота (от имени юридического лица ведет переговоры, заключает сделки, защищает интересы юридического лица в судебных органах), то филиал не только выполняет функции представительства, но и осуществляет функции юридического лица (все или их часть), т.е. осуществляет деятельность.

В соответствии со ст.51 ГК Республики Беларусь представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, осуществляющее защиту и представительство интересов юридического лица, совершающее от его имени сделки и иные юридические действия [2]. Данное определение понятия представительство юридических лиц характерно не только для Республики Беларусь, но и многих других государств (Россия, Украина, Туркменистан и др.)

Следует отметить следующие признаки представительств юридического лица:

) они не являются юридическими лицами;

) они наделены имуществом юридического лица, которое их образовало;

) они действуют на основании положения;

) их руководители назначаются должностными лицами юридическим лицом;

) представительства должны быть указаны в учредительном документе.

В принципе, представительства можно рассматривать как организации. Они действительно, как правило, имеют строгую внутреннюю структуру, которая обеспечивает выполнение ими возложенных на них функций и даже имеют свой документ, в котором эта структура находит свое закрепление. Однако признак организационного единства юридического лица, предполагающий ко всему прочему и внешнюю автономию не позволяет филиалам и представительствам быть отнесенными к юридическим лицам как раз из-за отсутствия последнего. Филиалы и представительства, будучи созданными юридическими лицами, сами являются элементами организационной структуры юридического лица.

Таким образом, представительство юридического лица, будучи очень похожим организационно на юридических лиц, тем не менее не являются (не признаются) таковым и соответственно не являются самостоятельными субъектами права.

1.2 Правовой статус представительства

Представительство не является юридическим лицом, но может от имени и по поручению представляемой им инофирмы совершать юридические действия, в том числе заключать сделки, приобретать имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, выступать истцом и ответчиком в судах. Как правило, представительство заключает и исполняет сделки, целью которых является материально-техническое и информационное обеспечение деятельности представительства на территории Республики Беларусь. Объем полномочий представительства законодательством Республики Беларусь не ограничивается и устанавливается открывшей его инофирмой.

представительство иностранное правоспособность беларусь

В соответствии с действующим законодательством, представительства вправе заниматься на территории Республики Беларусь любыми видами деятельности, в том числе хозяйственной, но только от имени и по поручению инофирмы, открывшей представительство. Виды деятельности, на осуществление которых требуется получение специального разрешения (лицензии), могут выполняться представительством только на основании разрешения (лицензии), полученного инофирмой в установленном порядке.

С утверждением новой редакции Положения значительно усложнился порядок создания и деятельности представительств иностранных некоммерческих организаций, а также представительств коммерческих юридических лиц, осуществляющих на территории Республики Беларусь благотворительную и иную общественно полезную деятельность.

Согласно Положению, деятельность представительств в общественно полезных целях должна осуществляться на основании программ и проектов, соответствующих приоритетным направлениям деятельности организации, утвержденных ее высшим органом управления. Выделение представительствами иностранных организаций грантов (финансовых материальных и иных ресурсов, предоставляемых на конкурсной основе) вне реализуемых программ и проектов запрещено. Согласно ч.4 п.5.1 Декрета Президента Республики Беларусь "О получении и использовании иностранной безвозмездной помощи" № 24 от 28.11.2003 (с изменениями и дополнениями) предоставление представительствами инофирм безвозмездной помощи на запрещенные законодательством цели (в том числе изготовления и распространения агитационных материалов, проведение семинаров и других форм агитационно-массовой работы среди населения) может повлечь прекращение деятельности указанных представительств.

Представительство осуществляет свою деятельность в соответствии с законодательством Республики Беларусь в пределах предоставленных ему инофирмой полномочий.

Для организации деятельности представительства инофирма по своему усмотрению может наделять представительство имуществом и/или денежными средствами. Ввоз имущества из-за пределов Республики Беларусь для обеспечения деятельности представительства осуществляется в режиме временного ввоза с предоставлением обязательства об обратном вывозе имущества. За пользование имуществом на таможенной территории Республики Беларусь в таможенном режиме временного ввоза за каждый полный и неполный месяц срока временного ввоза, установленного таможенными органами, уплачивается 3 % от суммы таможенных пошлин и налогов, которые подлежали бы уплате, если бы товары были выпущены для свободного обращения.

Помимо этого, имущество и денежные средства могут приобретаться представительством на территории Республики Беларусь. Независимо от способа приобретения все имущество и денежные средства представительства являются собственностью открывшей его инофирмы.

Операции по текущему (расчетному) счету типа "Т" осуществляются без ограничений по видам операций (в том числе по валютно-обменным операциям, связанным с покупкой-продажей иностранной валюты в порядке, установленном Национальным банком) по общему правилу - в безналичном порядке.

Представительство может использовать средства со счета типа "Т" для расчетов с субъектами хозяйствования Республики Беларусь за товары, работы, услуги, а также для оплаты текущих расходов на содержание на территории Республики Беларусь представительства (включая арендные платежи, платежи за коммунальные и другие подобные услуги, приобретение товарно-материальных ценностей для обеспечения текущей деятельности представительств, оплату аренды каналов связи, оплату пересылки и доставки грузов, почтовых отправлений и периодических изданий, выплаты заработной платы и других вознаграждений работникам по трудовым и гражданско-правовым договорам, командировочные расходы работников, переводы страховых взносов по обязательствам и добровольным видам страхования, оплату лечения работников при несчастных случаях и заболеваниях).

Иностранная фирма осуществляет руководство представительством через назначенного ею и в установленном порядке аккредитованного Министерством иностранных дел Республики Беларусь Главу представительства, действующего в соответствии с доверенностью, выдаваемой инофирмой.

Представительство для организации своей деятельности вправе нанимать на работу белорусских и иностранных граждан, при этом количество иностранных граждан-сотрудников представительства должно соответствовать количеству, указанному в разрешении на открытие представительства. Трудовые и связанные с ними отношения с иностранными работниками могут регулироваться в соответствии с нормами ратифицированных и вступивших в силу международных договоров Республики Беларусь, учредительными документами, локальными актами, трудовыми договорами. Таким образом, регулирование трудовых отношений с иностранными гражданами полностью передано на усмотрение представительства. Оно, к примеру, может применять законодательство страны местонахождения своих работников, а может внести какие-то "модификации" с учетом законодательства Республики Беларусь. Заработная плата иностранных граждан может быть переведена за границу.

Трудовые отношения представительства и его персонала из числа белорусских граждан регулируются трудовым законодательством Республики Беларусь. Иное (за исключением норм, ухудшающих положение работников по сравнению с предусмотренными в отдельных статьях Трудового Кодекса Республики Беларусь, а также предусмотренных в законодательстве Республики Беларусь о платежах и взносах по социальному страхованию, пенсионному обеспечению и содействию занятости) может устанавливаться в Положении о представительстве, локальных актах представительства и трудовых договорах.

Представительство вправе заключать с белорусскими гражданами-работниками представительства срочные трудовые договоры либо трудовые контракты.

Представительство имеет право выплаты заработной платы, премий и иных видов вознаграждений работникам в иностранной валюте при условии соответствующего указания в Положении о представительстве и (или) трудовых договорах (контрактах).

Для выполнения разовых работ, представительство может заключать с белорусскими гражданами гражданско-правовые договоры, в том числе договоры подряда.

Правовой статус обособленных подразделений юридических лиц изначально представляет собой совокупность прав и обязанностей.

Для правильной характеристики объема прав и обязанностей представительства иностранного юридического лица в Беларуси необходимо исходить из того, что представительство, во-первых, не является юридическим лицом, а во-вторых, имеет статус нерезидента.

Представительства юридического лица вправе заниматься предпринимательской деятельностью на территории Республики Беларусь только от имени и по поручению представляемой им организации.

Представительства исполняют обязанности организаций по уплате налогов и сборов по месту своего нахождения (т.к. являются субъектами налогообложения).

В свою очередь, представительство имеет право осуществлять на территории Республики Беларусь деятельность, направленную на достижение целей, ради которых оно открыто, с даты получения в Министерстве иностранных дел разрешения на его открытие. Данная дата указывается на оборотной стороне разрешения на открытие представительства и фиксируется в журнале представительств, созданных на территории Республики Беларусь, который ведется в порядке, определяемом Министерством иностранных дел.

В том числе в течение 15-ти дней с момента получения разрешения на открытие представительство обязано стать на учет в качестве налогоплательщика в налоговых органах Республики Беларусь, а также зарегистрироваться в органах Фонда социальной защиты населения по месту нахождения. Кроме того, представительство обязано иметь расчетный счет в банке Республики Беларусь.

Из буквального толкования п.1 ст.51 ГК Республики Беларусь следует, что представительство вправе совершать от имени юридического лица сделки и иные юридически значимые действия. Однако более детальный анализ положений законодательства, регулирующего правоотношения представительства, позволяет прийти к следующим выводам. Сущность отношений представительства состоит в том, что представитель совершает сделки с третьими лицами не от своего имени, а от имени представляемого, в связи с чем между представляемым и третьими лицами, благодаря действиям представителя, устанавливается правовая связь в виде конкретных правоотношений. Представительство - это юридический способ, при помощи которого права и обязанности возникают непосредственно у представляемого лица. В правоотношении представительства участвуют три субъекта: представитель, представляемый и третье лицо, которое вступило в правовую связь с представляемым посредством представителя. Поскольку совершение представителем сделок и иных юридически значимых действий предполагает осознанное волеизъявление, представителем может быть лишь дееспособный гражданин либо юридическое лицо, если такое его право прямо предусмотрено законом, вытекает из характера выполняемых им задач либо соответствует целям его деятельности. Таким образом, представительство юридического лица не может в соответствии с действующим законодательством быть представителем и совершать сделки и иные юридические действия в отношении представляемого юридического лица, поскольку само юридическим лицом не является в силу прямого указания в законе (ч.1 п.3 ст.51 ГК Республики Беларусь). Представительство вообще не является самостоятельным субъектом гражданского права. По этой причине оно не может быть стороной как материального правоотношения, так и возникшего в связи со спором правоотношения процессуального. Заключать сделки и иные юридически значимые действия от имени представляемого юридического лица вправе лишь сотрудник представительства (как правило, руководитель), уполномоченный на это надлежащим образом оформленной доверенностью. На наш взгляд, именно совершение юридически значимых действий уполномоченными сотрудниками представительства юридического лица и образует юридическое содержание понятия "представительство интересов юридического лица и их защита". В этой связи целесообразно исключить слова "совершающее от его имени сделки и иные юридические действия" из определения представительства, содержащегося в п.1. ст.51 ГК Республики Беларусь. Проанализировав общие нормы о представительстве как организационно-правовой форме осуществления деятельности национальных юридических лиц, перейдем к рассмотрению особенностей использования данной формы осуществления деятельности иностранными организациями. Согласно п.1 ст.51¹ ГК Республики Беларусь представительством иностранной организации является ее обособленное подразделение, расположенное на территории Республики Беларусь, осуществляющее защиту и представительство интересов иностранной организации и иные не противоречащие законодательству функции. Сравнительный анализ общего определения представительства, закрепленного в п.1. ст.51 ГК Республики Беларусь, и приведенного выше определения представительства иностранной организации, закрепленного в п.1. ст.51¹ ГК Республики Беларусь, позволяет выделить следующие принципиальные отличия. Во-первых, следует отметить фактическое слияние в действующем гражданском законодательстве Республики Беларусь понятий филиала и представительства применительно к деятельности иностранных организаций. В настоящее время в Республике Беларусь единственным закрепленным в законодательстве способом осуществления иностранной организацией деятельности без образования нового юридического лица является аккредитация ее представительства. Во-вторых, в отличие от п.1 ст.51 ГК Республики Беларусь, предусматривающей возможность открытия представительства только юридическим лицом, п.1 ст.51¹ оперирует термином "иностранная организация". На первый взгляд может показаться бесспорным, что термин "организация" является более широким и включает в себя не только юридические лица, но и иные субъекты хозяйственной деятельности, не являющиеся юридическими лицами. Подобный вывод косвенно подтверждается п.2.2 ст.13 Общей части Налогового кодекса Республики Беларусь, согласно которой под организациями понимаются, среди прочего, иностранные организации, в том числе не являющиеся юридическими лицами. Однако применение понятий, используемых в налоговом законодательстве, к гражданско-правовым отношениям не предусмотрена действующим законодательством. Даже в самом налоговом законодательстве отсутствует единообразный подход к толкованию понятия "иностранная организация". Так, согласно п.2 ст.7 Закона Республики Беларусь "О налогах на доходы и прибыль" от 22.12.1991 (далее - Закон "О налогах на доходы и прибыль") под иностранными организациями понимаются организации, которые в соответствии с законодательством государства, регулирующего правоспособность данных организаций, рассматриваются для целей налогообложения как юридические лица". Данное определение достаточно сложно для восприятия, поскольку приспособлено по большей части для целей налогообложения и не указывает на какие-либо конкретные критерии. Гораздо чаще отечественное и российское законодательство оперирует термином "нерезидент" (иностранное лицо), причем легальное определение этого термина содержится в целом ряде актов различной юридической силы в области правового регулирования внешнеэкономической деятельности. К нерезидентам, в частности, относят юридические лица с местонахождением за пределами Республики Беларусь, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, в том числе юридические лица с инвестициями резидентов, а также предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, с местонахождением за пределами Республики Беларусь, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, а также представительства названных нерезидентов. Чтобы ответить на поставленные вопросы и разобраться в хитросплетениях законодательства, необходимо в первую очередь проанализировать отечественные коллизионные нормы. Согласно ст.1111 ГК Республики Беларусь законом юридического лица считается право страны, где это юридическое лицо учреждено. По праву страны, где учреждено юридическое лицо, определяется и гражданская правоспособность иностранного юридического лица. Таким образом, определение того или иного предприятия, организации компании, корпорации и т.д. в качестве юридического лица закон относит к компетенции права страны, где данное лицо учреждено, т.е. зарегистрировано в качестве юридического лица в установленном правом этой страны порядке. Доказательством объема гражданской правоспособности той или иной организации для правоприменительных органов принимающего государства будет надлежащим образом оформленный и в установленном порядке легализованный документ, выданный регистрирующим органом государства, где такая организация учреждена (выписка из торгового реестра, сертификат инкорпорации, свидетельство о регистрации и т.п.). С учетом вышеизложенного можно предложить следующий вариант определения иностранной организации: "Иностранная организация - компания, корпорация, иная организация, учрежденная и действующая в качестве самостоятельного субъекта гражданско-правовых и иных отношений по праву иностранного государства". Возвращаясь к вопросу о правовой грамотности в употреблении правовых терминов в области представительства, следует обратить внимание на необходимость разграничения понятий "представительство иностранной организации", "представительство иностранного предприятия" и "представительство зарубежного предприятия" с учетом определений, закрепленных в законодательстве. Так, термин "представительство иностранного предприятия" с учетом положений действующего законодательства об иностранных инвестициях будет означать представительство юридического лица по законодательству Республики Беларусь, в уставном капитале которого 100 % составляют иностранные инвестиции. Такое представительство может располагаться как в Республике Беларусь, так и за ее пределами. В свою очередь, под представительством зарубежного предприятия следует понимать находящееся в Республике Беларусь или за ее пределами представительство юридического лица, созданного по законодательству иностранного государства, но с участием белорусского (российского) капитала. Употребление термина "представительство иностранной фирмы" вообще некорректно, поскольку под фирмой в отечественной и зарубежной гражданско-правовой доктрине принято понимать фирменное наименование коммерческой организации. Следует также четко разделять понятия "представительство юридического лица" и "торговое представительство". Торговые представительства являются органами, осуществляющими за границей полномочия государства, и могут совершать от имени государства сделки и иные юридические действия, необходимые для осуществления возложенных на них задач. По обязательствам торговых представительств, действующих от имени государства, государство само несет ответственность. Торговое представительство не отвечает по обязательствам субъектов хозяйствования данного государства, а последние не отвечают по обязательствам торговых представительств. Наконец, весьма близким по содержанию к понятию "представительство иностранного юридического лица" является применяемый в процессе налогообложения внешнеэкономической деятельности термин "постоянное представительство".