Материал: Правовое положение представительства

Положение № 1189 больше не содержит общего запрета на осуществление деятельности иностранных организаций на территории Беларуси без открытия представительства  (п.11 Положения № 929) и не обязывает юридические лица государств - участников Соглашения о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности, подписанного в г. Ашгабаде 24.12.1993, для осуществления деятельности в Республике Беларусь зарегистрировать на территории Республики Беларусь предприятие с правами юридического лица либо представительство.

Представительства иностранных банков регистрируются в Беларуси в Нацбанке в ином порядке, установленном ст.91 Банковского кодекса РБ и Инструкцией о государственной регистрации банков и небанковских кредитно-финансовых организаций и лицензировании банковской деятельности, утвержденной постановлением Правления Нацбанка Республики Беларусь от 08.04.2013 № 640.

Представительства юридических лиц и иных организаций, зарегистрированных в установленном порядке в иностранном государстве, органов управления административно-территориальных единиц иностранных государств (далее - иностранные организации) могут открываться и осуществлять деятельность на территории Республики Беларусь на основании разрешений, выдаваемых Министерством иностранных дел (далее - "МИД").

В соответствии с Положением представительства иностранных организаций могут быть открыты в целях осуществления деятельности от имени и по поручению представляемой ими организации, название которой указано в разрешении на открытие представительства. Цели, для достижения которых может быть открыто представительство, определены в зависимости от того, является ли организация, открывающая свое представительство, коммерческой или некоммерческой.

Представительства коммерческих иностранных организаций могут быть открыты только в целях осуществления от имени и по поручению представляемой ими организации деятельности подготовительного и вспомогательного характера, в том числе по:

·        эффективному содействию реализации международных договоров Республики Беларусь о сотрудничестве в сфере торговли, экономики, финансов, науки и техники, транспорта, поиска возможностей для его дальнейшего развития, совершенствованию форм этого сотрудничества, установлению и расширению обмена экономической, коммерческой и научно-технической информации;

·        изучению товарных рынков Республики Беларусь;

·        изучению возможностей для инвестиционной деятельности в Республике Беларусь;

·        созданию коммерческих организаций с участием иностранных инвесторов;

·        продаже билетов и бронирования мест компаний авиационного, железнодорожного, автомобильного и морского транспорта;

·        иной общественно полезной деятельности.

Представительства некоммерческих иностранных организаций могут быть открыты только в целях осуществления представительством от имени и по поручению представляемой им иностранной организации:

·        социальной поддержки и защиты граждан, включая улучшение материального положения малообеспеченных, социальную реабилитацию безработных, инвалидов и иных лиц, которые в силу своих физических или интеллектуальных особенностей, иных обстоятельств не способны самостоятельно реализовывать свои права и законные интересы;

·        подготовки населения к преодолению несчастных случаев, промышленной аварии, иной опасной ситуации техногенного характера, катастрофы, опасного природного явления, стихийного или иного бедствия, социальных, этнических, религиозных конфликтов и оказания помощи в преодолении их последствий, а также жертвам репрессий, беженцам и вынужденным переселенцам;

·        содействия в укреплении мира, дружбы и согласия между народами, в предотвращении социальных, этнических и религиозных конфликтов;

·        содействия в укреплении престижа семьи в обществе;

·        содействия в защите материнства, отцовства и детства;

·        содействия деятельности в таких сферах, как образование, наука, культура, искусство, просвещение, духовное развитие личности;

·        содействия деятельности в сфере профилактики и охраны здоровья граждан, а также в сферах пропаганды здорового образа жизни, улучшения морально-психологического состояния граждан;

·        содействия деятельности в сфере физической культуры и массового спорта;

·        охраны окружающей среды и защиты животных;

·        охраны и должного содержания зданий, сооружений, иных объектов и территорий, имеющих историческое, культурное, культовое или природоохранное значение, и мест захоронения;

·        иной общественно полезной деятельности.

В целях содействия осуществлению международного сотрудничества в сфере образования могут быть открыты представительства иностранных организаций образования.

Выдача разрешения на открытие представительства в иных общественно полезных целях осуществляется Министерством иностранных дел по согласованию с заинтересованными государственными органами.

Вместе с тем, представление интересов иностранной организации лицами, командированными в Республику Беларусь для ведения переговоров, может осуществляться без открытия представительства.

Разрешение на открытие представительства выдается на три года с возможностью продления срока его действия на тот же период.

Иностранная организация, заинтересованная в открытии своего представительства в Республике Беларусь, подает в МИД письменное заявление с изложением в нем цели открытия представительства и других данных, относящихся к созданию и деятельности данной организации.

К заявлению должны быть приложены следующие документы:

·        копия документа, подтверждающего государственную регистрацию иностранной организации в уполномоченном органе страны заявителя, выданную не позднее 3 месяцев до даты подачи документов в МИД (выписка из торгового реестра, сертификат о регистрации фирмы и т.д.), легализованная в установленном порядке;

·        доверенность на руководителя представительства, легализованная в установленном порядке;

·        доверенность на лицо, уполномоченное осуществлять действия, связанные с открытием представительства, легализованная в установленном порядке;

·        положение о представительстве;

·        программа (проект) с описанием направлений деятельности представительства и комплекс конкретных мероприятий по их осуществлению (в случае, если планируется осуществлять общественно полезную деятельность).

·        документ, подтверждающего уплату государственной пошлины за получение разрешения на открытие представительства.

Все документы, указанные в п.1-5, представляются на одном из государственных языков Республики Беларусь - русском или белорусском, при этом перевод документов, исполненных на иностранном языке, должен быть заверен в установленном порядке нотариально либо дипломатическими или консульскими учреждениями Республики Беларусь за границей.

Для открытия представительства также необходимо определиться с местом нахождения (юридическим адресом) представительства.

За выдачу разрешения на открытие представительства, а также за продление срока деятельности разрешения установлена государственная пошлина в следующих размерах:

базовых величин* за каждый год действия разрешения - для представительств коммерческих иностранных организаций;

базовых величин за каждый год действия разрешения - для представительств некоммерческих иностранных организаций, а также представительств организаций, осуществляющих исключительно благотворительную деятельность.

базовая величина с 01.01.2017 г. составляет 23 белорусских рубля (~11,7$ или ~11,2€)

Представительство считается созданным и имеет право осуществлять деятельность на территории Республики Беларусь с даты получения в Министерстве иностранных дел разрешения на его открытие.

В течение 10 рабочих дней с даты выдачи разрешения на открытие представительство обязано предоставить в соответствующую территориальную инспекцию Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь документы, необходимые для постановки на налоговый учет. Представительство также обязано представить документы в соответствующее управление Фонда социальной защиты населения для постановки на учет в качестве плательщика обязательных страховых взносов и представить документы в соответствующее подразделение Белгосстраха для регистрации в качестве страхователя по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

Кроме того, в течение месяца с даты получения разрешения на открытие руководитель представительства должен направить в Министерство иностранных дел письменную информацию о штатном расписании, номерах телефонов и факсов представительства, а также о постановке иностранной организации на учет в налоговых и иных органах Республики Беларусь.

Разрешение на открытие представительства может быть продлено. Для продления срока действия разрешения иностранная организация должна не позднее 10 дней до даты его истечения предоставить в Министерство иностранных дел заявление и документ об оплате государственной пошлины за продление срока действия разрешения (ставки указаны выше). [Приложение Б]

3.3 Определение правоспособности представительства иностранной организации в законодательстве Республики Беларусь

Правом открывать в Республике Беларусь свои представительства иностранные организации наделены практически самыми первыми законодательными актами в области регулирования внешнеэкономических отношений.

В процессе функционирования представительства иностранных организаций вступают в различного рода правовые отношения: гражданские, трудовые, налоговые, таможенные и др. Представительство является субъектом, который подчиняется одновременно нескольким юрисдикциям: законодательству страны учреждения юридического лица и законодательству Республики Беларусь. В государствах по - разному определяется объем правоспособности структурных подразделений иностранных организаций на своей территории и национальных организаций за рубежом. Действующее законодательство Республики Беларусь также не всегда позволяет дать четкий и однозначный ответ на вопрос о том, каков объем правоспособности представительств иностранной организации и каким правом - белорусским или иностранным следует руководствоваться. Вопросам определения правового статуса иностранных организаций и их представительств в своих работах уделяли внимание Е.А. Богатых, М.М. Богуславский, Е.Б. Леанович, Г.Ю. Федосеева, Я.И. Функ и ряд других авторов.

Отправной точкой в понимании правового положения представительства иностранной организации в Республике Беларусь является определение, закрепленное ст.51¹ ГК Республики Беларусь под представительством иностранной организации понимается ее обособленное подразделение, расположенное на территории Республики Беларусь, осуществляющее защиту и представительство интересов иностранной организации и иные, не противоречащие законодательству функции. Данная норма была введена в ГК Республики Беларусь только в 2001 году, хотя правовое регулирование деятельности представительств иностранных организаций в белорусском праве существовало и ранее. Помимо обычных функций представительства отечественного юридического лица - защиты и представительства интересов (п.1 ст.51 ГК Республики Беларусь), целью создания и деятельности представительства иностранной организации может быть занятие предпринимательской деятельностью на территории Республики Беларусь (часть третья п.2 Положения). Перечень коммерческих и некоммерческих целей деятельности представительства является открытым (абзац девятый подп.3.1 п.3, абзац тринадцатый части первой подп.3.2 п.3 Положения). В то же время согласно части второй п.1 ст.51¹ ГК Республики Беларусь не допускается создание представительств иностранных организаций, деятельность которых может причинить ущерб правам и законным интересам граждан, а также направлена на свержение либо насильственное изменение конституционного строя, нарушение целостности и безопасности государства, пропаганду войны, насилия, разжигание национальной, религиозной и расовой вражды. Законодательством могут устанавливаться ограничения на предпринимательскую и иную деятельность представительств иностранных организаций (часть вторая п.2 ст.51¹ ГК Республики Беларусь), например требование о необходимости получения иностранной организацией специального разрешения (лицензии) (часть четвертая п.2 Положения); предусмотренное частью второй п.3 Положения ограничение деятельности представительств иностранных организаций образования проведением рекламно-информационной работы, изучением опыта деятельности организаций образования Республики Беларусь, содействием заключению договоров о сотрудничестве между организациями образования и обмену опытом и информацией в сфере образования и науки. В целом разделяя позицию законодателя о возможности предоставления представительствам иностранных организаций широкого объема функциональных полномочий, автор не может признать используемые в ГК Республики Беларусь и Положении формулировки юридически корректными. Установлено, что представительство иностранной организации не является юридическим лицом (п.2 ст.50 ГК Республики Беларусь, часть вторая п.2 Положения) и как обособленное структурное подразделение, т.е. неотъемлемая часть иностранного юридического лица (или иностранной организации, не являющейся юридическим лицом), не может одновременно выступать его представителем. Согласно п.1 ст.183 ГК Республики Беларусь сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, законодательстве либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного управления и самоуправления, создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Доверенностью в силу п.1 ст.186 ГК Республики Беларусь признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами, удостоверенное в предусмотренном ст.186 ГК Республики Беларусь порядке. Поскольку представительство не является самостоятельным субъектом (лицом), иностранная организация не может выдать ему доверенность, так как такое уполномочие будет сделкой с самим собой. При исследовании регламентированного законодательством Республики Беларусь правового статуса представительства иностранной организации неизбежно встает вопрос, по какому праву следует определять действительный объем правоспособности такого представительства, а также компетенцию его уполномоченных сотрудников по заключению сделок от имени иностранной организации. Представляется, что более логичным было бы поместить нормы ст.51¹ ГК Республики Беларусь в разд. VII ГК Республики Беларусь, посвященный регулированию отношений, осложненных иностранным элементом, и дополнить их коллизионной нормой. До этого времени, полагаем, необходимо руководствоваться общими нормами разд. VII ГК Республики Беларусь, определяющими правоспособность иностранных организаций. Отметим, что юридические лица и иные организации, участвующие в отношениях, регулируемых международным частным правом, всегда имеют национальность какого-либо государства [2, с.83]. Соответствующую коллизионную привязку в доктрине международного частного права принято именовать "личным законом", который может конкретизироваться с помощью различных критериев (учреждения, оседлости, места осуществления основной хозяйственной деятельности). В отечественном законодательстве, как и в законодательстве других стран, например России, США, Польши, Голландии, закреплен принцип определения национальности и гражданской правоспособности иностранных юридических лиц (а равно организаций, не являющихся юридическими лицами по иностранному праву) по праву страны учреждения. В связи с этим с точки зрения функциональной правоспособности деятельность представительства в Беларуси не может выходить за рамки определяемой по праву страны учреждения правоспособности иностранной организации. Например, если иностранная организация не может заниматься каким-либо видом деятельности по праву страны учреждения, то она не вправе осуществлять такую деятельность и через свое представительство в Республике Беларусь, даже если белорусское законодательство в принципе не запрещает этого. В отношении полномочий сотрудников представительства на заключение в Республике Беларусь сделок от имени иностранной организации п.2 ст.1112 ГК Республики Беларусь предусматривает, что иностранное юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой представитель заключил сделку. Считаем, что данное правило должно по аналогии применяться и к иностранным организациям, не являющимся юридическими лицами по иностранному праву. Применение норм иностранного права к правоотношениям с участием представительств иностранных организаций в Республике Беларусь может быть ограничено оговоркой о публичном порядке (ст.1099 ГК Республики Беларусь) и императивными нормами права Республики Беларусь, регулирующими соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права (ст.1100 ГК Республики Беларусь). Правовой режим деятельности представительств иностранных организаций в банковской сфере в целом аналогичен общегражданскому. Так, в силу ст.91 Банковского кодекса Республики Беларусь (далее - БК Республики Беларусь) иностранный банк вправе открыть на территории Республики Беларусь представительство в порядке, установленном Национальным банком Республики Беларусь. Такое представительство не является юридическим лицом и действует на основании положения, утвержденного создавшим его банком. В то же время функциональная правоспособность представительства иностранного банка законодательством серьезно ограничена: оно не имеет права осуществлять банковские операции и иную деятельность, предусмотренную ст.14 БК Республики Беларусь, за исключением защиты и представительства интересов создавшего его иностранного банка, а также оказания консультационных и (или) информационных услуг. Очевидно, следовало бы скорректировать формулировку правовой нормы и указать, что консультационные и (или) информационные услуги может оказывать не представительство, а открывший его иностранный банк. Иных специальных материально-правовых или коллизионных норм в отношении правового статуса и деятельности представительств иностранных банков в Республике Беларусь действующее отечественное банковское законодательство не содержит. Трудовое законодательство Республики Беларусь также не наделяет представительство иностранной организации самостоятельной правоспособностью: в ст.1 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее - ТК Республики Беларусь) наниматель определен как юридическое или физическое лицо, которому законодательством предоставлено право заключения и прекращения трудового договора с работником. Следовательно, представительство иностранной организации не может выступать в качестве самостоятельного нанимателя: с юридической точки зрения нанимателем всегда будет иностранная организация. Не содержит белорусское трудовое законодательство и специальных норм, регламентирующих правовое положение работников представительства иностранной организации. ТК Республики Беларусь применяется в отношении всех работников и нанимателей, заключивших трудовой договор на территории Республики Беларусь, если иное не установлено актами законодательства или нормами ратифицированных и вступивших в силу международных договоров Республики Беларусь или конвенций Международной организации труда, участницей которых является Республика Беларусь (ст.3 ТК Республики Беларусь). Пункт 22 Положения определяет, что трудоустройство граждан Республики Беларусь в представительствах иностранных организаций осуществляется на основании трудовых договоров (контрактов) в соответствии с законодательством Республики Беларусь. Полагаем, что трудовые и связанные с ними отношения граждан Республики Беларусь, работающих в представительствах иностранных организаций, регулируются трудовым законодательством Республики Беларусь независимо от места заключения трудового договора. В свою очередь, трудовые и связанные с ними отношения иностранных работников представительств иностранных организаций подпадают под действие трудового права Республики Беларусь в том случае, если трудовой договор заключался на территории нашей страны. Если трудовой договор был заключен за пределами Беларуси, то трудовые и связанные с ними отношения могут быть подчинены иностранному праву, а также регулироваться нормами международных договоров, учредительными документами, локальными нормативными правовыми актами иностранных организаций. В силу ст.4 Кодекса Республики Беларусь о земле (далее - КоЗ Республики Беларусь) иностранные юридические лица и их представительства считаются субъектами земельных отношений. Статьей 17 КоЗ Республики Беларусь установлено, что иностранным юридическим лицам и их представительствам земельные участки могут предоставляться в аренду в соответствии с КоЗ Республики Беларусь и иными актами законодательства об охране и использовании земель. Считаем, что наиболее логичной интерпретацией указанных норм является не наделение представительств иностранных организаций самостоятельной правосубъектностью в области земельных правоотношений (что противоречило бы их гражданско-правовому статусу), а лишь констатация неразрывности правового положения иностранной организации и ее представительства в Республике Беларусь. Иными словами, законодатель основывается на том факте, что иностранная организация может самостоятельно вступать в земельные правоотношения в Республике Беларусь, только если имеет здесь представительство. Обособленные подразделения по общему правилу не могут быть субъектами гражданского или хозяйственного процесса, так как не наделены статусом юридического лица [3]. Однако в действующем процессуальном законодательстве формально предусмотрено исключение: хозяйственным судам подведомственны споры по заявлениям представительств и филиалов как обособленных подразделений юридических лиц, когда право на обращение в хозяйственный суд предоставлено юридическим лицом путем выдачи доверенности (подп.7.1 п.7 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь и Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 22 июня 2000 г. N 4/3 "О разграничении подведомственности дел между общими и хозяйственными судами"). Представительство и филиал участвуют в деле от имени юридического лица. Как было указано, подобную формулировку нельзя признать корректной, поскольку представительство (филиал) не является самостоятельным субъектом частноправовых отношений и не может выступать в качестве материального или процессуального представителя. Это, в частности, подтверждается частью первой ст.77 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь, согласно которой представителем в хозяйственном суде может быть дееспособное физическое лицо, имеющее надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела в хозяйственном суде, если иное не предусмотрено законодательными актами. Аналогичная по содержанию норма закреплена в ст.72 Гражданского процессуального кодекса Республики Беларусь. Процессуально-исполнительный кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях вообще не содержит каких-либо указаний на процессуальный статус представительства иностранной организации, из чего можно сделать вывод о том, что оно не может быть субъектом административного процесса. Таким образом, в качестве участника гражданского, хозяйственного или административного процесса вправе выступать только иностранная организация, представлять интересы которой в строго юридическом смысле могут физические лица - сотрудники представительства, управомоченные доверенностью. Представительство иностранной организации не наделено самостоятельной правоспособностью и в налоговых правоотношениях. В соответствии с п.1 ст.13 Налогового кодекса Республики Беларусь (далее - НК Республики Беларусь) плательщиками налогов, сборов (пошлин) признаются только организации и физические лица, на которых специальным законодательством возложена обязанность уплачивать налоги, сборы (пошлины). Статья 66 НК Республики Беларусь предусматривает, что иностранные организации в срок не позднее 10 рабочих дней со дня получения разрешения на открытие представительства в Республике Беларусь подлежат постановке на учет по заявлению, подаваемому в налоговый орган по месту нахождения представительства. В таможенных правоотношениях представительство также не будет самостоятельным субъектом. Однако с наличием у иностранной организации представительства на территории Республики Беларусь законодатель связывает ряд существенных правовых последствий. Так, в ст.186 Таможенного кодекса Таможенного союза закреплено, что декларантом может выступать иностранная организация, имеющая представительство, в установленном порядке созданное на территории государства-члена Таможенного союза. Иностранная организация, имеющая представительство, например, в Республике Беларусь, считается декларантом только при заявлении таможенных процедур временного ввоза, реэкспорта, а также таможенной процедуры выпуска для внутреннего потребления и только в отношении товаров, ввозимых для собственных нужд представительства. Таким образом, законодатель четко указал на отсутствие у представительства иностранной организации каких-либо самостоятельных прав на таможенное декларирование имущества, ввозимого на территорию Таможенного союза. Лишь наличие открытого в соответствии с законодательством представительства служит условием, необходимым для наделения иностранной организации подобным правом. Субъектом таможенного права, осуществляющим юридически значимые действия по заявлению ввозимого имущества в одной из вышеуказанных процедур, остается иностранная организация. Заключение Проведенный комплексный анализ норм различных отраслей законодательства Республики Беларусь показывает, что ни в частноправовой, ни в публично-правовой сфере отношений представительство иностранной организации не наделено самостоятельной правосубъектностью. Представительство иностранной организации не является юридическим лицом и не выступает в гражданском обороте от своего имени. Все юридически значимые действия, включая процессуальные, заключение сделок, исполнение публично-правовых обязанностей, осуществляются физическими лицами - работниками представительства, уполномоченными надлежащим образом оформленной доверенностью. По нашему мнению, именно совершение юридически значимых действий уполномоченными сотрудниками представительства иностранной организации и образует содержание понятия защита и представительство интересов иностранной организации". С учетом вышеизложенного считаем, что отдельные нормы гражданского (ст.51-1 ГК Республики Беларусь, п.2 и 3 Положения), банковского (ст.91 БК Республики Беларусь), земельного (ст.17 КоЗ Республики Беларусь), а также хозяйственного и гражданского процессуального законодательства Республики Беларусь, буквальное прочтение которых позволяет сделать вывод о самостоятельной правосубъектности представительств иностранных организаций, нуждаются в корректировке во избежание неоднозначного толкования.