Материал: Шкабин Г.С. Уголовно-правовое обеспечение ОРД, теоретико-прикладные и законодательные аспекты
316
большим по сравнению с вредом от преступления, в отношении которого проводится оперативно-разыскное мероприятие.
Пятое условие состоит в том, что причинение вреда возможно только в определенные временные рамки. Начальным моментом является совершение уголовно наказуемого приготовления к преступлению, покушения или окон-
ченного преступления, конечным моментом – истечение сроков давности привлечения к уголовной ответственности. При этом необходимо учитывать,
что лица, виновные в совершении преступлений против мира и безопасности человечества, военные преступники привлекаются к уголовной ответствен-
ности независимо от времени, истекшего после совершения ими преступле-
ний, поэтому причинение вреда в целях раскрытия этих преступлений может быть совершено в любой срок, прошедший после преступления.
Считаем, что закрепление в Уголовном кодексе РФ только дискреци-
онных полномочий лиц, осуществляющих оперативно-разыскную деятель-
ность, было бы незавершенным решением этой проблемы. На практике не исключены ситуации, когда лицо, участвующее в проведении оперативно-
разыскного мероприятия, может нарушить условия правомерности причине-
ния вреда, поэтому считаем правильным внести изменение и в перечень об-
стоятельств, смягчающих наказание. Необходимо п. «ж» ч. 1 ст. 61 УК РФ после слов «крайней необходимости,» дополнить словами «причинения вре-
да при проведении оперативно-разыскного мероприятия,».
Кроме того, вполне обоснованно и внесение изменений в ст. 62 УК РФ.
В ней следует закрепить ограничение назначения наказания, не превышаю-
щего 3/4 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания,
предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ за совершение преступления при нарушении условий правомерности причинения вреда при проведении оперативно-разыскного мероприятия
(прил. 3).
В соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ суд с учетом фактических обстоя-
тельств преступления и степени его общественной опасности при наличии
317
смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих обстоя-
тельств имеет право понизить категорию преступления и тем самым еще бо-
лее понизить суровость наказания. Допустимо и применение условного осуждения (ст. 73 УК РФ).
Ситуации, возникающие при превышении пределов причинения вреда при проведении оперативно-разыскного мероприятия, возможно признавать исключительными обстоятельствами. В соответствии со ст. 64 УК РФ назна-
чение наказания в таких случаях предусмотрено ниже низшего предела, либо суд может перейти и к другим, более мягким видам наказания.
В законе нет перечня исключительных обстоятельств, поэтому их оценка является прерогативой суда, и решение этого вопроса в конечном сче-
те зависит от конкретного случая, то есть учета как субъективного, психиче-
ского состояния виновного, мотивов и целей его поведения, так и объектив-
ной, экстремальной ситуации, при которой была причинена смерть другому человеку. К этим экстраординарным случаям, по нашему мнению, может от-
носиться и причинение вреда при проведении оперативно-разыскных меро-
приятия.
Приведенные нами варианты, возможно, вызовут критику оппонентов.
Она может быть связана с отсутствием предложения дополнить Особенную часть УК РФ привилегированными составами преступлений, в которых предусматривалась бы уголовная ответственность за убийство и причинение тяжкого вреда здоровью при превышении пределов причинения вреда при проведении оперативно-разыскного мероприятия. Однако это наша принци-
пиальная позиция. Считаем, что нет необходимости включать в УК РФ новые нормы по аналогии со ст. 108 и 114. Для такого вывода приведем ряд контраргументов.
Во-первых, для того чтобы вводить подобные законодательные изме-
нения, отсутствует достаточный эмпирический материал, поэтому делать та-
кие предложения основываясь только на логико-юридическом методе, было бы нарушением принципов криминализации.
318
Во-вторых, если дополнять уголовное законодательство составами пре-
ступлений о превышении пределов причинения вреда при проведении опера-
тивно-разыскных мероприятий, то, следуя логике, в Особенной части УК РФ нужно устанавливать ответственность за превышение пределов любого обсто-
ятельства, исключающего преступность деяния. Такое развитие нам представ-
ляется нецелесообразным.
В-третьих, уголовное законодательство стран ближнего зарубежья, в
котором имеются аналоги предлагаемого нами нового обстоятельства, ис-
ключающего преступность деяния, не содержит составов преступлений,
предусматривающих уголовную ответственность за их превышение. Вместе с тем, напротив, о необходимости разрешения данного вопроса путем внесения изменений в институт назначения наказания указывается и учеными этих стран1.
Гипотетически такое предложение имеет право на существование. Но это возможно только по истечении времени и при накоплении эмпирического материала, чтобы соблюсти основные принципы криминализации деяния – его общественную опасность и распространенность.
С уголовной отвественностью тесно связан и вопрос освобождения от нее. Несмотря на то что анализ освобождения от уголовной ответственности выходит за рамки нашего исследования, учитывая повышенную значимость этого уголовно-правового института, необходимо отдельно остановиться на проблемах его использования в части, касающейся оперативно-разыскной деятельности. Данный вопрос представляется актуальным еще и потому,
что в Федеральном законе «Об оперативно-розыскной деятельности» уже содержится положение, предусматривающее специальный вид освобожде-
ния от уголовной ответственности лиц, принявших участие в осуществле-
нии оперативно-разыскной деятельности. Согласно ч. 4 ст. 18 Закона «лицо из числа членов преступной группы, совершившее противоправное деяние,
1 См., напр.: Турецкий Н. Н. Теоретические проблемы обстоятельств, исключающих преступность деяния, по уголовному законодательству Республики Казахстан : автореф. дис. … д-ра юрид. наук. СПб., 2005. С. 14.
319
не повлекшее тяжких последствий, и привлеченное к сотрудничеству с ор-
ганом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, активно спо-
собствовавшее раскрытию преступлений, возместившее нанесенный ущерб или иным образом загладившее причиненный вред, освобождается от уго-
ловной ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации».
Данная норма далека от совершенства и фактически не применяется.
По результатам нашего исследования она ни разу не использовалась на прак-
тике (прил. 2). Ее законодательная конструкция позволяет говорить о конку-
ренции между положениями двух законов. Как мы отмечали во второй главе диссертации, такие ситуации должны решаться в пользу уголовного законо-
дательства. В настоящее время рассматриваемая норма фактически представ-
ляет собой фикцию, то есть провозглашение в нормативном акте существо-
вания факта или обстоятельства, в действительности не имеющих места1.
Вместе с тем сам факт существования оперативно-разыскного вида освобождения от уголовной ответственности указывает на существование потребности в уголовно-правовом регулировании таких ситуаций. По этой причине мы предлагаем дополнить главу 11 УК РФ «Освобождение от уго-
ловной ответственности» статьей 75.1 следующего содержания:
«Статья 75.1. Освобождение от уголовной ответственности в связи с участием в проведении оперативно-разыскного мероприятия.
Лицо, совершившее преступление в составе группы лиц по предвари-
тельному сговору, организованной группы или преступного сообщества, мо-
жет быть освобождено от уголовной ответственности, если приняло участие в проведении оперативно-разыскного мероприятия и способствовало раскры-
тию преступления, возместило ущерб, причиненный в результате его совер-
шения, или иным образом загладило причиненный вред.».
1См.: Горшенев В. М. Нетипичные нормативные предписания вправе // Сов. гос-во
иправо. 1978. № 3. С. 113–118.
320
Данное дополнение уголовного законодательства, должно повлечь за собой изменение ч. 4 ст. 18 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности». В ней следует указать, что лицо, совершившие преступление и привлеченное к сотрудничеству с органом, осуществляющим оперативно-
разыскную деятельность, может быть освобождено от уголовной ответствен-
ности в случаях, предусмотренных Уголовным кодексом Российской Феде-
рации. Соотвествующие изменения необходимо будет внести и в Уголовно-
процессуальный кодекс Российской Федерации.