Материал: Шкабин Г.С. Уголовно-правовое обеспечение ОРД, теоретико-прикладные и законодательные аспекты

161

Штатные негласные сотрудники являются чиновниками полицейской службы, ведущими расследование под другой (залегендированной) лично-

стью, созданной для них на длительное время.

С санкции прокурора эти лица могут использоваться для раскрытия преступления, если существуют достаточные фактические признаки того, что оно имеет важное значение1. К таким деяниям относятся следующие:

1) преступления в сфере нелегальной торговли наркотическими сред-

ствами или оружием, фальшивомонетничества или подделки знаков оплаты;

2)преступления, направленные против государственной безопасности;

3)совершение преступлений в виде промысла2 или неоднократно вследствие особой склонности3;

4)преступления, совершенные бандой или иной организованной пре-

ступной группой; 5) если есть достаточные основания полагать, что существует опас-

ность рецидива преступлений.

Учитывая сложность и опасность проведения подобных операций, ис-

пользование штатных негласных сотрудников допустимо, только если рас-

крытие перечисленных преступлений иными способами, не связанными с проведением оперативного внедрения, было существенно затруднено или не-

возможно. В качестве исключения из приведенного правила закон преду-

сматривает возможность проведения тайных операций с использованием штатных негласных сотрудников, если это обусловлено целесообразностью в связи с особым значением преступления, а иные меры не способны привести

кжелаемому результату.

1Данную формулировку немецкий законодатель использует для обозначения необходимости соблюдения принципа соразмерности. См.: Там же. С. 178.

2Преступное деяние совершается в виде промысла, если лицо планирует получать регулярный существенный доход от неоднократного совершения преступного деяния. См.: Там же. С. 146.

3При этом преступное деяние должно быть совершено как минимум дважды вследствие склонности, возникшей в результате привычки, даже если преступник не осознает эту склонность. См.: Там же.

162

На законодательном уровне специально для тайных операций не предусматривается возможность правомерного причинения вреда объектам уголовно-правовой охраны. Таких норм нет ни в уголовном, ни в других за-

конах. В Уголовно-процессуальном кодексе ФРГ единственным исключени-

ем является ч. 3 § 110а. В ней допускается использование заведомо ложных документов в целях создания или поддержания легенды. Более того, в Общих рекомендациях по использованию в правоохранительной деятельности ин-

форматоров, доверенных лиц и сотрудников, работающих под прикрытием1,

разработанных министрами юстиции, внутренних дел и сенаторами земель,

прямо говорится о запрете для сотрудников совершать какие-либо преступ-

ления. Таким образом, по сравнению с правом вышерассмотренных стран за-

конодательство Германии содержит достаточно строгие ограничения дискре-

ционных полномочий лиц, участвующих в проведении тайных операций.

Однако такая категоричность компенсируются существующими ис-

ключениями. В вышеназванных рекомендациях указывается на то, что в ис-

ключительных случаях причинение вреда внедренными сотрудниками поли-

ции может быть оправдано в соответствии с уголовно-правовыми нормами о крайней необходимости.

Под крайней необходимостью в немецком уголовном праве понимается состояние грозящей опасности охраняемым правом интересам, устранение которой возможно только за счет чужих интересов2. Уголовный кодекс Гер-

мании3 содержит два вида крайней необходимости. Первый, предусмотрен-

ный § 34, это так называемая правомерная крайняя необходимость. В данном случае действует требование о недопустимости превышения допустимых

1Inanspruchnahme von Informanten, Einsatz von V-Personen und Verdeckten Ermittlernvom 21. Februar 1994, zuletzt geändert durch Gemeinsamen Runderlass vom 30. November

2015. URL : http://bravors.brandenburg.de (дата обращения: 25.11.2016).

2Подробнее о крайней необходимости в уголовном праве ФРГ см.: Жалинский А. Э. Современное немецкое уголовное право. М., 2006. С. 194–206.

3Strafgesetzbuch (StGB) Bundesrecht. URL : https://www.jurion.de (дата обращения: 20.11.2016).

163

пределов. Причиненный в таких условиях вред будет считаться разрешен-

ным, только если он менее значим по сравнению с охраняемыми интересами.

В § 35 УК ФРГ регламентируется извинительная крайняя необходи-

мость. Она устраняет вину, но не исключает противоправность деяния. Ее специфика состоит в том, что при ее наличии противопоставляются два рав-

ноценных блага. При этом опасность должна угрожать не любым, а лишь определенным благам. К ним относятся жизнь, здоровье и свобода защища-

ющегося лица или других лиц, находящихся с ним в близких отношениях.

Причинение вреда в таких случаях является противоправным, но не пре-

ступным1.

При решении вопросов о допустимости причинения вреда при прове-

дении операций под прикрытием, § 34 УК ФРГ применялся в правопримени-

тельной практике немецкой полиции достаточно длительное время2. Кроме того, в теории высказывалось мнение, что внедренные агенты могут совер-

шать достаточно широкий круг деяний, схожих с преступлениями. Исключе-

ние составляют только преступления, связанные с торговлей людьми и сексу-

альным насилием3. Несмотря на это, в современной юридической литературе ФРГ высказываются мнения о том, что для регулирования правомерного при-

чинения вреда внедренными лицами недостаточно существования только об-

щей нормы о крайней необходимости. Законодателю предлагается предусмот-

реть специальные полномочия для агентов, работающих под прикрытием4.

2. Италия. Правовая система Италии допускает проведение операций под прикрытием, в ходе которых возможно причинение вреда объектам уго-

ловно-правовой охраны. С 1990 г. Парламентом Италии была принята целая

1См.: Жалинский А. Э. Указ. соч. С. 203.

2Kirkpatrick D. Der Einsatz von Verdeckten Ermittlern: Handbuch für die Praxis der Strafverfolgungsbehörde. Verlag Deutsche Polizeiliteratur. Germany. 2011. S. 72. (Киркпатрик Д. Использование тайных следователей : руководство по практике правоохранительных органов. Издательство Немецкая полицейская литература. Германия)

3Krey V. Rechtsprobleme des strafprozessualen Einsatzes Verdeckter Ermittler. Wiesbaden, BKA, 1993. Rn. 80. (Крей В. Правовые проблемы уголовно-процессуального использования тайных агентов. Висбаден, Федеральное ведомство уголовной полиции.)

4Kirkpatrick D. Dekret. soch. С. 73.

164

серия законов, позволяющих агентам в рассматриваемых ситуациях избежать уголовной ответственности. Эти исключения являлись специальными и применялись только в строго определенных случаях. В нормативных актах исключалась уголовная ответственность сотрудников правоохранительных органов, осуществляющих тайные операции по раскрытию соответствующих преступлений. Например, Сводный текст законов «О регулировании оборота наркотических и психотропных веществ, профилактики, лечения и реабилитации наркомании в государстве» 1990 г., предусматривал возможность покупки наркотиков1. В Законе 1992 г. № 356, регулирующем меры борьбы с преступлениями, совершаемыми мафией, предусматривались дискреционные полномочия агентов, участвующих в проведении операций по раскрытию отмывания денег, торговли оружием, ростовщичества, вымогательства2. Аналогичные положения предусматривались Законом 1998 г. № 269 в отношении распространения детской порнографии, туризма с целью педофилии3. Полномочия агентов, участвующих в операциях, проводимых в отношении преступлений террористического характера, предусматривались в Законе 2001 г.,

№. 438, посвященном мерам по борьбе с международным терроризмом4.

Однако, спустя несколько лет, в 2006 г. парламент Италии принимает Закон «О ратификации и исполнении Конвенции и протоколов Организации Объединенных Наций против транснациональной организованной преступности, принятых Генеральной Ассамблеей 15 ноября 2000 г. и 31 мая 2001

1 Legge 26 giugno 1990, n. 162. Recante disciplina degli stupefacenti e sostanze psicotrope, prevenzione, cura e riabilitazione dei relativi stati di tossicodipendenza. URL : http://www.altalex.com (дата обращения 07.07.2016).

2Legge 7 agosto 1992, n. 356. Conversione in legge, con modificazioni, del decreto-legge 8 giugno 1992, n. 306, recante modifiche urgenti al nuovo codice di procedura penale e provvedimenti di contrasto alla criminalita' mafiosa. URL : http://www.gazzettaufficiale.it (дата обращения: 07.07.2016).

3Legge 3 agosto 1998, n. 269. Norme contro lo sfruttamento della prostituzione, della pornografia, del turismo sessuale in danno di minori, quali nuove forme di riduzione in schiavitu'. URL : http://www.camera.it (дата обращения: 07.07.2016).

4Legge 15 dicembre 2001, n. 438. Conversione in legge, con modificazioni, del decretolegge 18 ottobre 2001, n. 374, recante disposizioni urgenti per contrastare il terrorismo internazionale. URL : http://www.parlamento.it (дата обращения 21.07.2016).

165

г.»1. Этим нормативным актом прекращается действие отдельных положений большинства из законов, предусматривавших правомерность причинения вреда при проведении специальных операций полиции2. Вместе с тем им же в ст. 9 закрепляются новые, более универсальные условия, при которых такие действия могут совершаться. Данная норма распространяет свое действие на гораздо более широкий круг субъектов и ситуаций, чем те, которые были описаны в специальных законах.

Прежде всего следует отметить, что в основе правового регулирования причинения вреда объектам уголовно-правовой охраны при проведении спе-

циальных операций находятся положения уголовного законодательства. Та-

ковым является ст. 51 УК Италии3 об осуществлении права или исполнении обязанности. Данная норма предусматривает два обстоятельства, исключаю-

щих уголовную ответственности. Это, собственно, осуществление права или исполнение обязанности, а также исполнение приказа.

В первом случае речь идет о праве или обязанности, которые преду-

смотрены нормой права или законным распоряжением органа государ-

ственной власти. Ввиду обязательности наличия корреспондирующих свя-

зей, данная часть нормы самостоятельного значения фактически не имеет и носит бланкетный характер. Содержание и условия исполнения приказа имеют существенное сходство с условиями правомерности аналогичного обстоятельства, исключающего преступность деяния, предусмотренного ст. 42 УК РФ.

Субъектами, которым предоставляется право на причинение вреда при проведении тайных операций, являются офицеры судебной полиции Госу-

1Legge 16 marzo 2006, n. 146 «Ratifica ed esecuzione della Convenzione e dei Protocolli delle Nazioni Unite contro il crimine organizzato transnazionale, adottati dall'Assemblea generale il 15 novembre 2000 ed il 31 maggio 2001». URL : http://www.parlamento.it (дата обращения: 11.10.2016).

2Исключение составило лишь законодательство об обороте наркотических средств и психотропных веществ, в котором ст. 97, регулирующая условия причинения вреда при проведении полицейских тайных операций, была впоследствии изменена и приведена в соответствие с рассматриваемым законом.

3Codice penale Italiano. URL : http://www.anvu.it (дата обращения: 07.06.2016).